本书是一部介绍控股股东义务和责任比较研究专著，主要介绍了美国、英国、德国、日本、韩国等国家的法律关于控股股东的义务和责任的法律问题，并借鉴它们的立法和判例，针对我国证券市场上存在的控股股东侵占上市公司资金，及利用非公允关联交易、操纵公司重大决策等方式损害上市公司及其中小股东和债权人利益的现象，提出法律对策。

本书借鉴美国、英国、德国、澳大利亚、日本、韩国及我国台湾地区的立法和判例，针对我国证券市场上存在的控股股东侵占上市公司资金，及利用非公允关联交易、操纵公司重大决策等方式损害上市公司及其中小股东和债权人利益的现象，提出法律对策。除鼓励上市公司及其中小股东运用民法上的一般侵权行为法律责任制度寻求救济之外，我国法制可以参考德国法的事实上康采恩制度、并吸纳美国法上公平交易责任制度中的关键环节，来构建公司法上的补充规定；此外，公司法上应当引入股东之间的受信义务原则，并辅以刑事责任制度的完善和落实，从多方面来遏止控股股东、其负责人以及为侵害提供协助的上市公司高级管理人员的违法行为。鉴于实践中商业银行及基金管理公司的业务也具有相当程度的“公众性”，为保护银行储户和证券投资基金单位持有人的合法权益，同样需要对银行及基金管理公司控股股东的行为进行控制，所以上述公司中股东的义务和责任也纳入本书范围进行研究。

第一部分 控股股东的义务和责任——紧迫的课题／1

一、控股。股东侵害少数股东科益的现状分析——以上市公司为中心／2

(一)关联交易／2

(二)控制公司侵占或挪用从属公司财产／6

(三)欺诈行为／7

二、控股股东滥用控制权行为的制度根源——基于特殊国情的考量／9

(一)国有企业股份制改革上市时的设计缺陷／9

(二)相关法律机制的不健全／10

三、本书的主体结构

第二部分 美国法上控股股东的义务与责任／16

一、美国公司法规制控股股东关联交易的基本规则／17

(一)控股股东的类型分析：绝对控股股东和相对控股股东／18

(二)关联交易的类型分析：企业经营型(enterprise)交易与所有权益型(ownershipclaim)交易／2l

二、门槛规则(thethresholdtest)的确立、存废及其合理性分析／23

(一)sinclairOilCorp．v．Levien案：门槛规则的确立／24

(二)Weinbergerv．UOP，Inc．案：门槛规则的否定／27

(三)Weinberger案后的门槛规则：存废之争／30

(四)设置门槛规则的合理性分析／32

三、控股股东关联交易行为的公平性分析：以Weinberg案为例／34

(一)交易过程是否公平／34

(二)交易价格是否公平／36

四、控股股东关联交易举证责任的配置和转移与《特拉华州公司法典》第144节的适用／37

(一)关联交易举证责任的配置及转移／37

(二)控股股东关联交易举证责任转移的条件／40

五、小结／42

第三部分 德国法上控股股东的义务和责任——以企业集团法为核心考察／44

一、概述／44

二、控制企业的权力与责任／47

(一)契约上的康采恩／48

(二)事实上的康采恩／62

(三)小结和评价／70

第四部分 英国法上控股股东的义务和责任／73

一、控股股东对公司及其中小股东的义务与责任／73

(一)英国公司法对控股股东的定义／73

(二)控股股东受信义务的沿革／75

(三)控股股东和少数股东之问关系的法律架构／77

(四)控股股东行使表决权时的义务／78

(五)少数股东退出公司时控股股东的义务／79

二、控制人对公司债权人的义务与责任／84

(一)控股股东滥用公司人格时的义务／84

(二)控股股东作为影子董事的义务／86

三、控制人信息披露的义务与责任／86

(一)自动披露／87

(二)作为董事的股东的披露／88

(三)公司要求的披露／88

第五部分 澳大利亚法上控股股东的义务和责任／90

一、澳大利亚的“控制人”法律规范体系／90

(一)“公司集团”中的控制人问题／90

(二)“公司集团”中各方利益的维护和平衡／95

(三)名义董事对“控制人”的作用／97

二、控股股东对中小股东的责任／104

(一)控股股东对中小股东责任的理论出发点／104

(二)引入公平交易责任的探讨／106

(三)衡平法对制定法的补充作用／107

三、控制人对子公司债权人的责任／108

(一)控制公司对子公司债务或者损失负责／109

(二)澳洲现有法律的局限性／112

(三)澳大利亚法律界的相关改革建议／112

第六部分 日本法上控股股东的义务和责任／117

一、日本公司中的实际控制人／¨7

(一)日本公司集团中的控制人／117

(二)主银行制度对公司控制结构的影响／l19

(三)日本的上市公司股份所有结构／12l

二、控股股东的责任规范体系／123

(一)“事实董事”理论的应用／123

(二)控股股东对公司损失承担责任的情形／124

(三)控股股东对中小股东的责任／125

(四)控股股东对债权人的责任／126

(五)基于“事实董事”理论的控股股东规范体系的局限／127

三、控股股东的信息披露义务／128

(一)商法上对股份持有情况的披露要求／128

(二)证券交易法上的要求／128

(三)会计制度／129

第七部分 韩国法上控股股东的义务和责任／130

一、韩国公司中实际控制人的状况／130

(一)韩国财阀集团的基本情况／130

(二)1997年金融危机后，财阀集团的变化发展／132

(三)财阀集团对韩国上市公司的影响／133

二、控股股东责任的规范体系／133

(一)有关股东保护条款的修订／133

(二)指示业务执行者责任／134

(三)控股股东对公司的义务和责任／136

(四)控股股东对第三人的责任／137

(五)《公司治理最佳做法准则》对“控股股东”的规范／139

三、制约控股股东的其他力量／140

(一)对形成“控制”关系的规制／140

(二)机构投资者／l4l

(三)独立董事制度的引入／142

第八部分 我国台湾地区“法”上控制公司的义务与责任

——以“关系企业法”为核心考察／143

一、概述／143

二、控制企业的法律责任／144

(一)控制公司及其负责人的补偿及损害赔偿责任／145

(二)从属公司少数股东及债权人的代位权／151

(三)从属企业和解或抛弃赔偿权利的效力／153

(四)受有利益的其他从属公司的连带责任／154

(五)关系报告书和合并财务报表的编制／155

三、小结与评价／156

第九部分 商业银行控股股东的义务和责任／159

一、商业银行控股股东控制权的滥用／160

(一)不当关联交易／16l

(二)高风险业务／16l

二、商业银行控股股东控制权滥用问题的制度根源／162

(一)银行控股股东与银行之间存在广泛的利益冲突／162

(二)银行控股股东的道德风险／163

三、强化控股股东的义务和责任／166

(一)优化银行股权结构／166

(二)完善关联交易管理／170

(三)强化银行控股股东的资本协助义务／175

四、小结／182

第十部分 证券投资基金管理公司控股股东的义务和责任／184

一、导言／184

二、美国基金法上的规定／185

(一)本人交易的规制／l87

(二)共同交易的规制／188

(三)代理交易的规制／189

(四)一般性反欺诈规则：第17(j)节和Rule17j—l／190

(五)违反上述规定需承担的责任／190

三、我国基金法上的规定及其完善／191

(一)我国基金法上的现有规定／191

(二)完善我国基金法相关规定的若干建议／192

第十一部分 中国上市公司的“掏空”及法律适用

一、控股股东非公允关联交易的规制／200

(一)直接规制模式／201

(二)间接规制模式／208

(三)立法政策建议／209

二、引入受信义务原则／211

(一)问颞的根水／211

(二)受信义务的移植理论／212

(三)美英公司法上股东的受信义务／216

(四)引入控股股东受信义务的尝试／223

(五)小结／227

三、刑法的规制／229

(一)引言／229

(二)刑事责任问责路径之一：职务侵占罪或挪用资金罪／231

(三)刑事责任问责路径之二：盗窃罪／236

(四)刑事责任问责路径之三：新增罪名／238

第十二部分 结语／244

一、公司法上控股股东义务和责任的立法模式／244

(一)直接规制模式／245

(二)间接规制模式／247

二、特殊类型公司中的规范模式／248

三、我国的法律适用和法律移植／249