梁上上著的《利益衡量论(第2版法学新经典)》不仅介绍了司法裁判中利益衡量理论的起源与发展,更为重要的是该书关于利益层次结构的体系性构建。该体系中,通过分析当事人的具体利益、群体利益、制度利益和社会公共利益的层次结构,从而选择如何解释与适用法律,可以在司法裁判中避免传统利益衡量理论所造成的主观恣意。
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书名 | 利益衡量论(第2版法学新经典) |
分类 | 人文社科-法律-中国法律 |
作者 | 梁上上 |
出版社 | 法律出版社 |
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简介 | 编辑推荐 梁上上著的《利益衡量论(第2版法学新经典)》不仅介绍了司法裁判中利益衡量理论的起源与发展,更为重要的是该书关于利益层次结构的体系性构建。该体系中,通过分析当事人的具体利益、群体利益、制度利益和社会公共利益的层次结构,从而选择如何解释与适用法律,可以在司法裁判中避免传统利益衡量理论所造成的主观恣意。 内容推荐 在利益衡量论的体系建构中,异质利益(不同性质的利益)之间如何衡量?似乎存在着公度性(通约性)难题。它涉及不同利益之间衡量的可能性,是建构利益衡量理论必须面对的基础性问题。《利益衡量论(第2版法学新经典)》作者梁上上认为,异质利益衡量的实质是相符性(匹配性)问题,而不是公度性(通约性)问题。作者将这一问题的详细研究增为本书第五章,使利益衡量理论的体系更为完善。 目录 上篇 源流 第一章 概念法学 一、法国的概念法学 二、德国的概念法学 三、概念法学的主要特征 第二章 利益衡量的兴起 一、德国的利益法学派:对概念法学的批判 (一)耶林的目的法学对概念法学的批判 (二)赫克为代表的利益法学对概念法学的批判 二、美国庞德的利益法学 (一)社会工程与法律利益 (二)利益学说与利益纲目 (三)利益衡量与价值判断 (四)法律漏洞与非依法裁判 三、日本的利益衡量论 (一)加藤—郎的利益衡量论 (二)星野英—的利益考量论 四、对利益衡量的简要评论 中篇 重构 第三章 利益衡量的必然 一、法律存在漏洞 (一)法律漏洞的原因 (二)法律漏洞的类型 二、司法性立法 (一)立法机构:由单一走向多元 (二)法官职权变异:司法性立法 三、法律适用:从三段论到三角论 四、利益衡量的价值 (一)赫克的侄女继承案 (二)加藤一郎的飞机事故案 (三)利益衡量与法律漏洞填补方法的关系 五、结语 第四章 异质利益衡量的可能 一、问题的缘起:异质利益衡量的公度性难题 二、异质利益衡量的求解路径:从抽象命题到具体情境 (一)异质利益衡量需要澄清的误解 (二)求解难题的两种路径 (三)求解难题的路径转换:从抽象命题到具体案件 (四)小结:异质利益衡量的公度性难题存在求解路径 三、异质利益衡量的价值基础:存在基本的社会共识 (一)基本价值的社会共识 (二)利益位阶的社会共识 (三)行为规范的社会共识 (四)小结:利益衡量需要的是社会共识,不是公度性 四、异质利益衡量的规则基础:存在具体的制度共识 (一)法律制度允许以公度性为基础的利益衡量 (二)法律制度不允许以公度性为基础的利益衡量 (三)小结:利益衡量需要的是制度共识,不是公度性 五、异质利益衡量的程序:优势利益的制度性选择机制 (一)诉讼程序是异质利益的选择机制 (二)当事人之间的利益表达与利益竞争机制 (三)法官的利益选择机制 (四)裁判文书中的利益衡量披露机制 (五)小结:程序为利益衡量提供制度理性 六、结论:异质利益衡量的公度性难题是可解的 第五章 利益衡量的重构:基于利益的层次结构 一、利益衡量可能导致恣意:以加藤一郎的“骈居妻”为例 二、利益的层次结构 (一)利益及其层次结构 (二)利益层次结构的术语解释 (三)利益层次结构的法理再解析 三、利益层次结构的生成 (一)利益层次结构的生成 (二)当事人利益与制度利益的关系 (三)制度利益与社会变迁 四、利益衡量的展开:法律适用中的利益衡量 (一)制度利益无缺陷时的衡量:以“姘居妻”案为例 (二)制度利益存在缺陷时的衡量:以“玻璃幕墙”事件为例 (三)制度利益违背社会公共利益时的衡量:以医疗事故为例 五、结语 下篇 阐释 第六章 制度利益的衡量 一、制度利益的解构与铺陈 (一)制度利益的性格 (二)制度利益的解构:类型化与利益细分 (三)制度利益的铺陈 (四)小结:制度利益可分两步骤剖析 二、制度利益衡量的规则 (一)制度利益衡量的基准:应当与社会公共利益相协调 (二)制度利益衡量的三大支撑 三、制度利益衡量的动态性功能:牵引法律制度演进的内在动力 (一)制度利益衡量推动现存法律制度向前进化 (二)制度利益衡量与法律制度创设的关系 四、制度利益衡量的静态性功能:判断法律制度效力的实质准据 (一)违宪审查的实质是制度利益衡量 (二)比例原则是制度利益衡量的另一种表达 五、结语 第七章 利益衡量的界碑 一、利益衡量的滥用及其原因 二、利益衡量滥用的主要样态 (一)因缺少对利益结构的整体衡量而导致的滥用 (二)因超越利益衡量的边界而导致的滥用 三、利益衡量的界碑与法律制度的选择 (一)利益衡量的基础:权利存在于法律制度中 (二)利益衡量的界碑与法律制度的选择 (三)小结 四、利益衡量的具体界碑 (一)“法外空间”不应进行利益衡量 (二)应在妥当的法律制度中进行利益衡量 (三)应在同一法律关系中进行利益衡量 (四)妥当的文义存在于法律制度中 (五)选择妥当的法律规范作为衡量的依据 (六)法律救济不能的案件不应进行利益衡量 五、结论:利益衡量存在界碑 结论 附录 利益衡量的经典裁判文书 判决书一北大方正公司案 判决书二重庆索特盐化公司案 参考文献 后记 |
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