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书名 | 攻击性紧急避险的正当化依据及其运用 |
分类 | 人文社科-法律-中国法律 |
作者 | 魏超 |
出版社 | 中国社会科学出版社 |
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简介 | 内容推荐 本书的中心议题是:在功利主义难以成为攻击性紧急避险正当化依据的情况下,社会连带义务能否担此重任?此理论能否与我国现有的条文相吻合?能否得到我国社会的赞同?如果能,又如何将之融入我国法律体系并运用至具体案件的解释当中?本书在深入研究德日刑法教义学关于攻击性紧急避险正当化依据的基础上,结合我国现阶段关于紧急避险的立法、司法与理论,围绕攻击性紧急避险在犯罪论体系中的地位、攻击性紧急避险的正当化依据、攻击性紧急避险的范围、攻击性紧急避险的民事责任、对生命的攻击性紧急避险等问题进行了全面、细致而又深入的研究。 作者简介 魏超,男,1989年生,苏州大学王健法学院讲师,东南大学、德国马克斯-普朗克外国刑法与国际刑法研究所联合培养博士,主要从事刑法教义学研究。在《清华法学》《环球法律评论》《比较法研究》等法律核心刊物发表论文十余篇,被人大复印报刊资料《刑事法学》全文转载3篇。主持国家社科基金后期资助项目、中国博士后科学基金面上资助项目各1项,曾获第五届“全国刑法学优秀博士学位论文奖”二等奖等奖励。 目录 第一章 攻击性紧急避险在刑法中的体系性定位 第一节 法无明文规定引发的争论 第二节 攻击性紧急避险属违法之观点 一 消极自由观的哲学根基 二 消极自由观的法律思想 第三节 由法秩序统一性看攻击性紧急避险的体系性地位 本章小结 第二章 功利主义不应成为攻击性紧急避险之依据 第一节 功利主义哲学简介 第二节 功利主义紧急避险思想简述 第三节 功利主义紧急避险之否定 一 功利主义之前提:利益可以衡量 二 功利主义哲学之弊端 三 功利主义难以推导出攻击性紧急避险之构成要件 本章小结 第三章 攻击性紧急避险的正当化依据社会连带义务的提出与证立 第一节 黑格尔紧急避险思想及其解读 一 黑格尔紧急避险思想简介 二 帕夫利克教授对于黑格尔思想之解读 三 黑格尔及帕夫利克教授避险思想之质疑与启发 第二节 社会连带义务的合理性与其规范效力 一 前提:虚拟的无知之幕之合理性 二 “无知之幕”难以直接证立积极权力 第三节 社会连带义务在我国法律体系中的证立 一 我国法律体系提倡“社会连带义务” 二 “道德义务法律化”及“异化的功利主义”之驳斥 本章小结 第四章 攻击性紧急避险的范围与运用 第一节 攻击性紧急避险之范围——重大法益与轻微法益 第二节 攻击性紧急避险中“适当性”原则之重构 一 “人性尊严”至高无上的理论困境 二 攻击性紧急避险“适当性”原则之理解与运用 第三节 特殊职业者的义务界限与避险范围 一 问题的提出——没有边界的特殊义务? 二 既有特殊职业者避险处理方案之质疑 三 刑法视域中特殊职业者紧急避险权之证立 四 特殊职业者的避险范围及运用 本章小结 第五章 从“适当补偿”到“全额补偿”——攻击性紧急避险正当化依据在民法中的运用 第一节 “适当补偿”在实务中的弊端 第二节 “适当补偿”说及其成因之批判 一 攻击性紧急避险不符合公平责任之前提 二 “共同海损”不适用于攻击性紧急避险 三 “适当补偿”与我国其他相关条文相悖 四 “适当补偿”的社会基础——功利主义与实用主义之批判 第三节 被避险人视角下攻击性紧急避险的民事责任 一 被避险人“补偿”请求权之基础——无因管理之债 二 补偿的数额:“全额补偿” 三 补偿的请求对象与顺序:从责任人到受益人再到避险人 四 “全额补偿”与“先行赔付”之优势 本章小结 第六章 千古难题:对生命攻击性紧急避险的法律性质 第一节 生命不可衡量原理之否定 第二节 “双重效应理论”之否定 第三节 法外空间说及其否定 一 法外空间的缘起——豁免理论 二 法外空间的发展壮大——考夫曼教授的“第三途径” 三 既有法外空间批判之反驳 四 我国法律体系中不存在法外空间 第四节 本书观点:非对称危险共同体方能够阻却违法 一 “对称危险共同体”中放弃生命承诺之否定 二 “非对称危险共同体”中紧急避险之否定 三 本书观点:阻却违法义务冲突之证成 四 域外突发公共卫生事件情形之分析 本章小结 结语——社会连带义务引入我国之步骤 参考文献 索引 致谢 序言 洒脱不羁爱自由,学术 如诗亦如酒 欣闻魏超的博士论文终 于要以《攻击性紧急避险的 正当化依据及其运用》为名 出版了,他邀请我为他的新 书作序,作为他的导师,我 欣然应允。 囿于中国国家主义的法 制传统,国家本位是中国刑 法很多问题的基本立场,刑 法的机能、犯罪的本质、罪 刑法定的立法表述、主客观 相一致的定罪原则等,莫不 如此。就紧急避险的正当化 依据而言,一直以来也是秉 承国家本位,为此难免存在 对紧急避险人个人权利的保 护不周全的缺陷。这样的缺 陷,在正当防卫的适用中也 同样存在。如何将紧急避险 (包括正当防卫)的正当化 依据及其适用从传统的国家 本位调整至个人本位,并进 一步促进中国刑法的知识转 型,这是以往我国刑法正当 化事由的研究比较欠缺的一 环。对此问题,魏超博士以 其敏锐的学术眼光,及时捕 捉到了,同时,他对紧急避 险的正当化研究进行了限缩 ,只聚焦于讨论攻击性紧急 避险的正当化问题,从而成 功地为其博士论文找到了“ 题眼”,并赋予了其博士论 文强烈的问题意识。 在我看来,魏超的博士 论文题目“攻击性紧急避险 的正当化依据及其运用”, 是一个非常新颖的选题。说 这个题目新颖有两方面的理 由,一是宽度,二是深度。 在宽度上,这个选题是在法 秩序统一原理视野下展开研 究的,超脱了刑法单一学科 的视野,具有民刑一体化的 思考特色,从而扩展了紧急 避险的研究视野。在深度上 ,这个选题的研究是建立在 法哲学基础之上展开的,超 越了部门法规范到规范的限 制,具有深厚的刑法哲学意 蕴。毫无疑问,选择这样的 宽度和深度进行研究,对于 研究者而言,无疑是极大的 挑战。为了完成这样艰巨的 任务,魏超博士苦学德语, 远赴德国留学,孜孜矻矻, 终至完成。全书27万字,洋 洋洒洒,浑然天成,真可谓 可喜可贺。 充分发挥刑法的人权保 障机能,以赋予公民更多自 由与权利,这一直是我的刑 法立场,魏超博士作为我的 学生,也深受我的影响。不 过,如果说这影响是后天的 ,那么,对于魏超博士而言 ,其实他先天就崇尚自由, “原谅我这一生不羁放纵爱 自由”是他传递给周围人的 对他的认知。自由主义的人 生观必然主张自由主义刑事 法治国思想,魏超博士一直 坚定地认为,法治国应当以 尊重自我决定权、维护自由 不受侵犯为核心价值,故对 个人自由的限制只能来自公 民自身的同意,基于此种哲 学根基,他对为实现社会最 大价值的功利主义紧急避险 进行了较为深入的反思,并 借助去德国马克斯·普朗克 外国刑法与国际刑法研究所 访学的机会,阅读了大量第 一手文献,以社会连带义务 理论作为攻击性紧急避险的 正当化依据进行了重构,历 经近三年的艰苦打磨,终于 完成其博士论文。 本书从法秩序统一原理 视野下攻击性紧急避险在刑 法中的体系定位问题展开讨 论,通过自然法学派的自由 主义和功利主义的相互抵牾 和辩证性的分析,认为功利 主义过于重视社会整体利益 因而难以成为攻击性紧急避 险的正当化依据。在法治国 语境中,只能立足于个人自 由的维护立场,从被避险人 的角度出发,论证其自愿承 担该容忍义务。为此,从根 植于自由主义的人的自我决 定权,可以推导出社会连带 义务理论,社会成员彼此之 间参与社会共同生活时,应 当履行承诺牺牲自己少许利 益来拯救陷入危难的其他社 会成员的连带义务,才是攻 击性紧急避险的正当化依据 。根据权责一致性原理,履 行社会连带义务的被避险人 应当享有全额补偿的民事权 利,从而使得对攻击性紧急 避险的讨论由正当化依据的 理论探讨,衍生到了司法适 用及其救助机制,以及从刑 法到民法的真正意义的民刑 一体化的讨论。至于社会连 带思想在我国的贯彻,该书 也提出了建设性的建议,即 通过完善我国紧急避险民事 责任制度、设立民事见危救 助奖励机制和惩治故意讹人 等破坏社会连带义务的行为 ,为社会连带义务提供刑法 上的依据。 本书最大的创新在于, 作者不仅重新证立了紧急避 险的正当化依据,诠释了紧 急避险的成立条件及各项概 念如何理解,更是以小见大 ,借助紧急避险重新分析了 我国目前法学理论乃至立法 中的弊端,并以之为切入点 ,试图通过教义学的解释促 进我国法律思想实现从社会 本位向个人本位转型。全书 从选题到框架,从社会连带 性义务的提出到其中国化的 实现,从对德国法的借鉴, 到对中国本土实践问题的关 照,都具有突出的创新性。 全书问题意识突出,逻辑清 晰,论证有力,资料丰富, 说理有据。 在具体问题的论述上, 作者也时有创新之论,例如 ,针对现实中屡次发生的消 防队员为救火而牺牲的事件 ,认为特殊职业者在极端情 况下不再承担责任,将其排 除在“职务上、业务上负有 特定责任的人”之外,赋予 其紧急避险的权利,以保护 他们的生命安全;又如,其 认为《民法典》中自然原因 引起的攻击性紧急避险适当 补偿的规定会让被避险人遭 受无辜损失,应将其类推解 释为全额补 |
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