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书名 | 老龄监护措施替代机制研究(精)/博士生导师学术文库 |
分类 | 人文社科-社会科学-社会学 |
作者 | 李霞 |
出版社 | 光明日报出版社 |
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简介 | 内容推荐 本书以《民法典》的出台为契机,聚焦老龄群体多元化制度需求,研究内容不仅涉及私法领域的主体制度、行为能力制度、代理制度、监护等基本制度,还论及国际人权保障和程序法律制度等。本书在明确老龄监护之替代决定本质特征基础上,强调老龄监护是对被监护人基本民事权利和自由的侵害,通过对域外如何利用包括持久代理权、医疗预嘱、监护信托在内的替代老龄监护制度适用的多元化措施展开比较研究,审视我国《民法典》成年监护之规定,并结合中国的近似制度,思考完善或解释路径,以更新老龄监护制度基本理念,完善民事行为能力理论,尊重老龄群体的个体差异性,满足不同能力欠缺者的保护需求。 作者简介 李霞,法学博士,华东政法大学教授,博士生导师。原山东大学法学院教授、博士生导师;山东大学民法研究所所长。其主要研究领域为民法总论、侵权法、债权法、婚姻家庭法、老年法。作者长期从事民商法教学与研究,先后赴日本、韩国及我国港澳台地区讲学或学术交流,并于2011年和2014年,作为访问学者和高级访问学者,公派留学美国埃默里大学法学院。其主要社会兼职:中国法学会婚姻法学会常务理事,山东大学民商事疑难案件研究中心主任,山东省婚姻家庭法学会理事,山东省民法学会理事。 主要著作:独著《成年监护制度研究》、《民法典成年保护制度》、《离婚与财产分割》、《监护制度比较研究》,译著《自治的神话:依赖理论》等,主编《婚姻家庭与继承法》,合著The Draft Civil Code of the People's Republic of China、《成长的权利》,参编《合同法》、《债权法学》、《民法》等十余部教材。作者曾先后在《中国法学》、《文史哲》、《法律科学》、《比较法研究》、《法学》、《法学论坛》、《政治与法律》等期刊上公开发表法学论文五十余篇,其中多篇分别被人大复印资料《民商法学》、《法理学、法史学》、《妇女研究》、《法学文摘卡》、《人民法院报》等全文或摘要转载。 作者独立承担过国家社科基金项目一项、司法部法治理论重点研究项目一项、其他省级项目三项。此外,她还参与中华社科基金项目(梁慧星主持)《中国民法典草案专家建议稿》(重版)和《中国民法典草案专家建议稿:理由、说明及立法例》。其研究成果先后获得“中国婚姻家庭法学会优秀成果一等奖”、“山东省社会科学优秀成果二等奖”、“山东省法学会法学优秀成果一等奖”等。 在致力于法学研究的同时,作者也专注教学,一直为本科生、硕士生、博士生讲授“民法总论”、“债权法学”、“侵权法专题”、“婚姻家庭法与继承法”等课程;还主持研究生教学项目“民法教学理路与法律思维的养成”、“个案全程教学法:法律实践能力教学尝试”。 目录 导言 第一章 概述 第一节 老龄监护与老龄监护措施 第二节 行为能力不完全与老龄监护 第二章 当代老龄监护被替代适用的国际趋势 第一节 老龄监护被替代适用的背景 第二节 成年监护对民事权利和基本自由的侵害 第三节 老龄监护制度改革的国际实践探索 第四节 我国《民法典》老龄监护现状 第五节 中国老龄监护替代措施的方向 第三章 替代措施之一:持久代理权授予 第一节 持久代理权授予制度与相关制度 第二节 域外持久代理权的运行 第三节 《民法典》第33条的续法 第四章 替代措施之二:医疗预嘱 第一节 医疗预嘱的内涵及正当性 第二节 医疗预嘱法例 第三节 我国医疗预嘱的框架 第五章 替代措施之三:监护信托 第一节 信托与成年监护财产管理 第二节 信托支援监护的历史演变与法律实践 第三节 我国监护信托的基本框架 结语 后记 附录 序言 本书作者系最早投身于 成人监护领域的研习者。 早在进入老龄社会的发达 国家贫于应对人口老龄化 带来的诸多问题,尤其是 成年监护法无法满足老年 人的民事需求转而创设新 制度时,李霞教授便开始 关注,深耕于成年监护法 领域二十多年。本书正是 在她多年的学术和实践基 础上形成的。 作者始终秉持“以人为中 心”,从最初的对域外制度 介绍和我国制度的反思, 到法律改革的推动和实践 的指引,其研究一直尊重 和保护失能者本人的自我 决定,推动我国心智障碍 者保护和成年监护制度改 革。 在书中,作者指出了传 统老龄监护的特征是替代 决定,这决定了法定监护 的适用必然导致对老年人 自我决定权的漠视。这与 人权保障理念相悖,亦不 符合老龄群体能力渐退的 事实。作者通过对国际老 龄监护实践探索的介绍, 构想了国际已经成熟的替 代老龄监护适用的新型措 施的蓝本。值得注意的是 本书还有一个崭新见解, 即对老年人的失能标准的 认识,与财产法不同:意 思能力在特定事项中可以 独立生效,对简单事项或 者亲密关系的事项,只要 本人有意思能力,其所做 出的决定就应当有效,同 时行为能力评价标准应由 状态性、结果性转向功能 性。 本书还着墨介绍了作为 优先于老龄监护适用的替 代机制,即持久代理权授 予、医疗预嘱和监护信托 三个措施。三个措施解决 脆弱的老龄群体的人身照 顾、医疗救治决定和财产 管理事务。持久代理权授 予制度系我国《中华人民 共和国民法典》(以下简 称《民法典》)“意定监护” 的蓝本,本书不仅对该制 度正本清源,也对《民法 典》第33条进行了解释论 续造。而从法理上深入阐 述医疗预嘱,是作为患者 本人在有能力时提前对自 我的人身医疗事务做出的 决定,而不是被动地由监 护人代理。这纯属私法自 治范畴,排除了传统代理 和委托制度中人身行为不 得代理规则。此外,本书 还提出了医疗预嘱入法路 径、类型、要件、撤销和 解除等规则。作为第三项 措施的监护信托,具有优 越的财产管理功能,是本 人失能前的提前自我决定 从而取代由法定监护人行 使财产管理权的担忧,也 是尊重自我决定的典型措 施。书里对信托运用于监 护财产管理的灵活性,监 护信托的形式和要件,监 护与信托相互效力的体系 样貌等有详细阐述。 作者在老龄监护法领域 具有宽广的视野、深度的 分析和前瞻的眼光。本书 更新了我国老龄监护制度 的基本理念,以“尊重自我 决定”打破了传统的法律父 爱主义;更新了行为能力 理论,提出了意思能力的 独立考察和功能性评定标 准取代原来的精神智力状 态;丰富了委托和代理的 类型,弥补了现行制度中 人身事务代理规则的缺乏 。尤为难得的是,本书还 具有突出的实践指导意义 。除了正文中阐述的适用 规则,书末还附上域外替 代机制的多种措施的格式 范本供实务中利用。 故作此序。 夏吟兰 2021年4月 |
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