本书以刑法中的“法令行为”为主线,从范畴梳理到实证分析,从历史回顾到探寻规律,从立法例到实际问题及其立法建议,层层递进,系统全面,思路清晰,逻辑严密。而且案例资料异常丰富,文献资料真实可靠。
本书引用的研究成果大多来自国内外原著,而且大都是最新版的,也是目前的主流观点。另外,在梳理各国刑法中的“法令行为”立法现状方面,作者在通读相关国家法律文本的基础上加以解释,使分析更显严谨,逻辑性更强。
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书名 | 法令行为出罪论(精)/法律与社会书系/光明社科文库 |
分类 | 人文社科-法律-中国法律 |
作者 | 徐翕明 |
出版社 | 光明日报出版社 |
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简介 | 内容推荐 本书以刑法中的“法令行为”为主线,从范畴梳理到实证分析,从历史回顾到探寻规律,从立法例到实际问题及其立法建议,层层递进,系统全面,思路清晰,逻辑严密。而且案例资料异常丰富,文献资料真实可靠。 本书引用的研究成果大多来自国内外原著,而且大都是最新版的,也是目前的主流观点。另外,在梳理各国刑法中的“法令行为”立法现状方面,作者在通读相关国家法律文本的基础上加以解释,使分析更显严谨,逻辑性更强。 作者简介 徐翕明,广西民族大学法学院讲师,法学博士,广西民族大学民族法与区域治理研究协同创新中心研究员。在《东方法学》《新疆大学学报》(哲学·人文社会科学版)、《社会科学家》《广西民族大学学报》等中文核心期刊发表论文数篇,其中一篇被人大复印资料全文转载。参与国家社科基金重大项目一项、广西哲学社会科学规划项目一项,主持广西自治区教改课题一项、广西民族大学人才引进项目一项。 目录 导论 一、研究缘起 二、国内外研究现状 三、研究方法 四、研究思路与主要内容 第一章 “法令行为”的概述:基本内容及其原理 一、“法令行为”的基本内容:概念、类型与效果 二、“法令行为”出罪的理论根据:基于“二分制”的展开 三、本章论要 第二章 “法令行为”的中外立法:系统梳理与分析 一、中国刑法中“法令行为”的立法例 二、外国刑法中“法令行为”的立法例 三、域外“法令行为”规定之比较与启示 四、本章论要 第三章 依照法律的行为:以实体法为分析对象 一、《宪法》及其相关法律中规定的人大代表“发言、表决行为” 二、民事监护中的“惩戒行为” 三、《人民警察法》中规定的“警察防卫行为” 四、行政性法律中规定的“特别许可” 五、本章论要 第四章 依照法律的行为:以程序法为分析对象 一、《刑事诉讼法》中规定的“侦查行为” 二、《刑事诉讼法》中规定的“逮捕行为” 三、《刑事诉讼法》中规定的“扭送行为” 四、《刑事诉讼法》中规定的“执行死刑” 五、本章论要 第五章 执行命令的行为:公务员与军人两类主体的分析 一、公务员执行命令的行为 二、军人执行命令的行为 三、本章论要 结语 参考文献 序言 徐翁明是我的第十二届 博士生之一,他是2017年9 月入学,而且翁明是报考我 应届毕业生中第一次参加考 试就被录取的首届博士生, 可谓在我博士招生中的佼佼 者。2017年7月初他找到我 要提前入学,想多看些书, 为开学后的课程早做准备。 我着实为他的勤奋、好学和 执着所打动,故只好找到上 一届的博士或硕士学生,让 他借宿。7月的苏州可想而 知,是多么的炎热,好在翕 明是浙江金华人,想必对江 南的夏天气候早已适应。尽 管是假期,翕明的早日到校 使我原本放松的心多了些牵 挂,于是我们师徒俩也偶尔 散步聊天,甚至小聚酌饮。 不仅谈天说地,更不会忘记 讨论学问。每每聊到甚晚, 余犹未尽,甚至有忘年交知 遇。翕明是个聪慧、内敛、 心细的人,上进好学、治学 严谨,我俩常常是在他送我 回家的路上神聊。当然,后 来同届的李文吉也在8月来 到学校,这样每每我回家的 路上也就成为我仨侃大山、 说学问和聊大天的好时机。 记忆中,翕明和文吉是我历 届博士生中陪我聊天最多的 人,也是深夜送我回家最多 的学生,仅此就特别值得回 忆,更使我着实感动。或许 因为我家住的距离学校近, 或许总有聊不完的话题,用 他俩的话说总想和老师多待 一会儿,更或许他们总是想 安全地把我亲自送回家。多 半是送到我家楼下,甚至送 我上楼,即便是我一再说“ 老师还不老”,不要他们担 心我的安全,让他们早些回 去休息。但他们还是久久地 站在马路对面,亲眼看到我 顺利安全地通过马路,他们 才肯招招手离开。或许这样 的事情并不足为奇,但他们 三年的陪伴,甚至次次亲自 送我回家,还是非常令我感 动,甚至令我终生难忘。所 以,我不惜浪费几百文字, 不厌其烦地记录它、回忆它 、珍惜它。 印象中,翕明记忆力超 强,过目的东西基本不忘, 并能够完整地叙述下来。他 不仅勤奋刻苦,而且做事认 真,从他身上我看到了学术 信誉和真诚为人,从而历练 了他扎实的学术规范功底。 所以,从他平时的学习成绩 和课堂讨论看,我对他的博 士论文写作充满信心,并不 怎么为他担心。真应验了一 句话,一个学生怎么样,带 他的老师心里最有底。翕明 最初的博士论选题是“超法 规排除犯罪性行为研究”, 开题一个月后他跟我说,还 是觉得“超法规出罪事由”题 目太大了,甚至二三十万字 都难以把问题说清楚。所以 ,他大胆尝试,认真梳理了 包括阻却违法层面事由(被 害人同意、自救行为、义务 冲突、法令行为、被允许的 危险、正当业务)和阻却责 任层面事由(期待可能性、 违法性认识)两个大的方面 ,并想从中挑选出一个“出 罪事由”来具体研究和阐释 ,大大缩小了原有的研究边 界与范围,更加符合现代博 士论文“小题大做”的选题要 求。我支持他的想法,并欣 赏他的认真和魄力,他最终 把论文题目限缩为“论刑法 中的法令行为”,不仅顺利 完成了写作(他是我当年五 个参加博士论文答辩学生中 第一个交给我博士论文文稿 的人),并且顺利通过了外 审和答辩。而且在知网目前 还搜索不到与此相同的论文 题目和专著书目,可见他所 下的功夫及付出的辛勤和汗 水。通篇论文也彰显了他缜 密的逻辑思维和深厚的学术 功底,我为他骄傲。本书也 正是在该博士论文修改的基 础上所完成的。 翕明约我作序,我欣然 提笔。纵观全书,我认为作 者的研究具有以下学术亮点 。 一是本书重塑了法令行 为的基本范畴,最终定位于 依照其他法律(包括法规) 、公务员或军人内部的上级 命令实施的行为。并将其类 型重新划分为依照法律的行 为和执行命令的行为,前者 进一步分解为依照实体法的 行为和依照程序法的行为, 后者仅限于公务员内部命令 和军人内部命令。不仅理清 了过去些许概念上的混乱, 而且依据法秩序统一性原理 中缓和的违法一元论与实质 违法性理论中的社会相当性 说分别论证了“依照法律的 行为”和“执行命令的行为” 的出罪根据。前者是行为人 实施的某种行为,虽然形式 上该当犯罪构成要件,但由 于该行为同时也符合民商事 、行政等其他法律规范,不 存在“一般违法”,即不具有 “刑事违法”,故不构成犯罪 。后者是依据上级命令做出 的行为符合一定历史阶段所 形成的社会秩序,故也不宜 作为犯罪处理。不仅范畴边 界清晰,而且出罪原理阐述 到位。 二是对中外刑法中“法令 行为”的立法例进行了系统 梳理,不仅从实证的角度上 论证了法令行为阻却犯罪成 立的效果应表述为“出罪”, 并依照类型的划分对其出罪 根据分别进行阐述,而且在 借鉴他国立法例的基础上, 提出将“法令行为”规定在我 国刑法中的独到建议。本书 主张将其规定在刑法第21条 “紧急避险”之后,作为一项 独立的法定出罪事由,并设 计了具体的法条规范内容。 三是对具体的法令行为 种类进行“类型化”的细致研 究,重点围绕各种不同的法 令行为出罪效果,以及涵摄 范围和出罪的具体成立条件 等展开深入讨论,使法令行 为形成体系化的理论,并且 为刑事立法提供具体指导意 见 |
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