营业转让制度是一项“理论上模糊,实践中有用的制度”,郭娅丽编写的《营业转让法律制度研究》从商法角度出发,运用民商法基本理论,对“营业”这一组织体独立价值的实现展开分析,归纳营业转让的实践形式,探讨财产转移中双方当事人的权利义务规则,分析营业转让中债权人利益保护的理论依据及主要制度。在全面梳理我国营业转让制度的基础上,从制度的价值取向、设计理念、立法模式的选择等方面构建和完善我国营业转让制度,解决营业转让实践中存在的问题,为未来立法进行可行性论证。
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书名 | 营业转让法律制度研究 |
分类 | 人文社科-法律-中国法律 |
作者 | 郭娅丽 |
出版社 | 法律出版社 |
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简介 | 编辑推荐 营业转让制度是一项“理论上模糊,实践中有用的制度”,郭娅丽编写的《营业转让法律制度研究》从商法角度出发,运用民商法基本理论,对“营业”这一组织体独立价值的实现展开分析,归纳营业转让的实践形式,探讨财产转移中双方当事人的权利义务规则,分析营业转让中债权人利益保护的理论依据及主要制度。在全面梳理我国营业转让制度的基础上,从制度的价值取向、设计理念、立法模式的选择等方面构建和完善我国营业转让制度,解决营业转让实践中存在的问题,为未来立法进行可行性论证。 内容推荐 《营业转让法律制度研究》运用比较研究方法澄清了营业转让的内涵和外延,梳理了营业转让制度在商法中确立的历史演进脉络,借鉴国外以及我国港、澳、台地区的相关立法经验,结合我国营业转让实践中的诸多迷乱归纳分析,主要论证了以下问题:第一,法律关系客体既有单一客体,也有复杂客体。营业成为营业转让法律关系客体是对法律关系客体理论的重大发展,为该理论由单一客体向复杂客体发展提供了生动的例证。第二,营业转让的实践应用形式。具体包括五种:企业整体转让,企业重要部分的转让,商号权转让引发的营业转让,商铺租赁权转让引发的营业转让,商业特许经营体系扩张时运用的营业转让。第三,营业转让的法律规则。包括两个规则:一是遵循从物与主物共命运的法理,营业财产整体移转规则;二是转让人负有竞业禁止义务的规则。第四,营业转让中对债权人的保护制度。包括两种债权人的保护制度:一是制定法对现时债权人的六种保护制度,并提出相关完善建议;二是判例法对未来债权人的保护制度,提出借鉴美国判例法中的新继受人责任规则,强调只要受让人业务经营是对转让人业务经营的延续,其实质是企业人格的延伸,即可以要求受让人承担转让人对于未来侵权债权人的债务。第五,完善和构建我国营业转让制度。制度的价值取向应定位于实现营运价值和追求利益平衡;制度理念上应谨慎政策治理,树立商法理念;立法模式应选择民法典的一般规定与商事单行法相结合的立法模式;制度的内容有两部分:一是民法典确立的一般规则,主要有:界定营业转让的内涵、要件和判断标准;完善效力认定规则体系;构建统一的营业转让的财产移转规则;设定转让人的竞业禁止义务;建立债权人利益保护的事前防范机制和事后救济机制。二是特别法确立的特殊规则,主要有:完善国有企业营业转让规则;提升商号转让引起营业转让规则的效力层级;建立特许经营外部民事责任归属机制;建立商铺租赁权转让引起营业转让规则;制定统一严谨的企业并购规范。 《营业转让法律制度研究》由郭娅丽编写。 目录 内容摘要 绪论 一、选题背景及研究意义 二、研究综述及简要评价 三、研究范围及研究方法 四、创新之处及遗留难点 第一章 营业转让概念的法律分析 第一节 商法中“营业”概念的界定 一、与“营业”相关的几个概念 二、“营业”的法律本质 三、“营业”的法律特征 第二节 商法中营业转让概念的界定 一、相关概念的比较分析 二、营业转让的法律本质 三、营业转让的法律特征 四、营业转让判定的实例分析:是营业转让还是股权转让 本章小结 第二章 营业转让制度的商法确立 第一节 营业转让客体的历史演进 一、农业时代的经济组织与“营业” 二、手工业时代的经济组织与“营业” 三、工业化时代的经济组织与“营业” 四、信息化时代的经济组织与“营业” 第二节 营业转让的法律确认 一、营业转让法律确认的深层原因 二、营业转让法律确认的法理推演 三、营业转让法律确认的立法实践 本章小结 第三章 营业转让的实践应用 第一节 营业转让的发生依据:要素转让 一、“营业”构成元素的三种观点 二、“营业”构成元素的争议焦点 三、要素转让是营业转让的发生根据 第二节 营业转让的实践形式 一、企业整体转让 二、重要部分转让引发的营业转让——以日本判例和学说为中心 三、商号权转让引发的营业转让 四、商铺租赁权转让引发的营业转让 五、商业特许经营体系扩张运用的营业转让 第三节 营业转让实践形式的分类 一、营业转让实践形式的分类意义 二、营业转让实践形式的几种分类 本章小结 第四章 营业转让的规则分析 第一节 营业转让的效力认定 一、特殊客体的买卖:营业转让合同的有效条件 二、公益冲突的规制:营业转让合同无效的认定 三、私益冲突的规制:营业转让合同撤销权的行使 第二节 转让人的义务规则设定 一、营业转让中转让人义务规则设定的理论基础 二、营业转让中的财产移转规则 三、营业转让中的竞业禁止义务 第三节 营业转让中债权人的利益保护机制 一、营业转让中债权人利益保护机制的理论基础 二、债权人在营业转让中的弱势地位 三、制定法对营业转让中债权人的保护制度 四、判例法对营业转让中债权人的保护制度 五、实例分析:“金蝉”一再脱壳 本章小结 第五章 我国营业转让制度的立法构建 第一节 梳理与扬弃:对我国现行营业转让制度的反思 一、制度价值取向错位之要因:范畴界定的模糊混乱,加之实践形式的复杂多变 二、制度设计理念混乱之根本:政策治理的惯性思维,加上对国有资产的过度保护 三、制度设计诸多纰漏之表现:现行营业转让制度的梳理与扬弃 第二节 借鉴与完善:我国营业转让制度的具体构建 一、营业转让制度之价值定位:实现营运价值和追求利益衡平 二、营业转让制度之理念提升:谨慎政策治理和树立商法理念 三、营业转让制度之内容重构:一般规则与特殊规则相结合 本章小结 结语 参考文献 后记 |
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