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书名 营业转让法律制度研究
分类 人文社科-法律-中国法律
作者 郭娅丽
出版社 法律出版社
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简介
编辑推荐

  营业转让制度是一项“理论上模糊,实践中有用的制度”,郭娅丽编写的《营业转让法律制度研究》从商法角度出发,运用民商法基本理论,对“营业”这一组织体独立价值的实现展开分析,归纳营业转让的实践形式,探讨财产转移中双方当事人的权利义务规则,分析营业转让中债权人利益保护的理论依据及主要制度。在全面梳理我国营业转让制度的基础上,从制度的价值取向、设计理念、立法模式的选择等方面构建和完善我国营业转让制度,解决营业转让实践中存在的问题,为未来立法进行可行性论证。

内容推荐

  《营业转让法律制度研究》运用比较研究方法澄清了营业转让的内涵和外延,梳理了营业转让制度在商法中确立的历史演进脉络,借鉴国外以及我国港、澳、台地区的相关立法经验,结合我国营业转让实践中的诸多迷乱归纳分析,主要论证了以下问题:第一,法律关系客体既有单一客体,也有复杂客体。营业成为营业转让法律关系客体是对法律关系客体理论的重大发展,为该理论由单一客体向复杂客体发展提供了生动的例证。第二,营业转让的实践应用形式。具体包括五种:企业整体转让,企业重要部分的转让,商号权转让引发的营业转让,商铺租赁权转让引发的营业转让,商业特许经营体系扩张时运用的营业转让。第三,营业转让的法律规则。包括两个规则:一是遵循从物与主物共命运的法理,营业财产整体移转规则;二是转让人负有竞业禁止义务的规则。第四,营业转让中对债权人的保护制度。包括两种债权人的保护制度:一是制定法对现时债权人的六种保护制度,并提出相关完善建议;二是判例法对未来债权人的保护制度,提出借鉴美国判例法中的新继受人责任规则,强调只要受让人业务经营是对转让人业务经营的延续,其实质是企业人格的延伸,即可以要求受让人承担转让人对于未来侵权债权人的债务。第五,完善和构建我国营业转让制度。制度的价值取向应定位于实现营运价值和追求利益平衡;制度理念上应谨慎政策治理,树立商法理念;立法模式应选择民法典的一般规定与商事单行法相结合的立法模式;制度的内容有两部分:一是民法典确立的一般规则,主要有:界定营业转让的内涵、要件和判断标准;完善效力认定规则体系;构建统一的营业转让的财产移转规则;设定转让人的竞业禁止义务;建立债权人利益保护的事前防范机制和事后救济机制。二是特别法确立的特殊规则,主要有:完善国有企业营业转让规则;提升商号转让引起营业转让规则的效力层级;建立特许经营外部民事责任归属机制;建立商铺租赁权转让引起营业转让规则;制定统一严谨的企业并购规范。

《营业转让法律制度研究》由郭娅丽编写。

目录

内容摘要

绪论

 一、选题背景及研究意义

 二、研究综述及简要评价

 三、研究范围及研究方法

 四、创新之处及遗留难点

第一章 营业转让概念的法律分析

 第一节 商法中“营业”概念的界定

  一、与“营业”相关的几个概念

  二、“营业”的法律本质

  三、“营业”的法律特征

 第二节 商法中营业转让概念的界定

  一、相关概念的比较分析

  二、营业转让的法律本质

  三、营业转让的法律特征

  四、营业转让判定的实例分析:是营业转让还是股权转让

 本章小结

第二章 营业转让制度的商法确立

 第一节 营业转让客体的历史演进

  一、农业时代的经济组织与“营业”

  二、手工业时代的经济组织与“营业”

  三、工业化时代的经济组织与“营业”

  四、信息化时代的经济组织与“营业”

 第二节 营业转让的法律确认

  一、营业转让法律确认的深层原因

  二、营业转让法律确认的法理推演

  三、营业转让法律确认的立法实践

 本章小结

第三章 营业转让的实践应用

 第一节 营业转让的发生依据:要素转让

  一、“营业”构成元素的三种观点

  二、“营业”构成元素的争议焦点

  三、要素转让是营业转让的发生根据

 第二节 营业转让的实践形式

  一、企业整体转让

  二、重要部分转让引发的营业转让——以日本判例和学说为中心

  三、商号权转让引发的营业转让

  四、商铺租赁权转让引发的营业转让

  五、商业特许经营体系扩张运用的营业转让

 第三节 营业转让实践形式的分类

  一、营业转让实践形式的分类意义

  二、营业转让实践形式的几种分类

 本章小结

第四章 营业转让的规则分析

 第一节 营业转让的效力认定

  一、特殊客体的买卖:营业转让合同的有效条件

  二、公益冲突的规制:营业转让合同无效的认定

  三、私益冲突的规制:营业转让合同撤销权的行使

 第二节 转让人的义务规则设定

一、营业转让中转让人义务规则设定的理论基础

二、营业转让中的财产移转规则

三、营业转让中的竞业禁止义务

 第三节 营业转让中债权人的利益保护机制

一、营业转让中债权人利益保护机制的理论基础

二、债权人在营业转让中的弱势地位

三、制定法对营业转让中债权人的保护制度

四、判例法对营业转让中债权人的保护制度

五、实例分析:“金蝉”一再脱壳

 本章小结

第五章 我国营业转让制度的立法构建

 第一节 梳理与扬弃:对我国现行营业转让制度的反思

一、制度价值取向错位之要因:范畴界定的模糊混乱,加之实践形式的复杂多变

二、制度设计理念混乱之根本:政策治理的惯性思维,加上对国有资产的过度保护

三、制度设计诸多纰漏之表现:现行营业转让制度的梳理与扬弃

 第二节 借鉴与完善:我国营业转让制度的具体构建

一、营业转让制度之价值定位:实现营运价值和追求利益衡平

二、营业转让制度之理念提升:谨慎政策治理和树立商法理念

三、营业转让制度之内容重构:一般规则与特殊规则相结合

 本章小结

结语

参考文献

后记

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更新时间:2025/4/9 5:20:48