董学立编著的《民法基本原则研究——在民法理念与民法规范之间》另外一个独特的视角,从民法的内在的理念和外在的表达形式入手,认为民法基本原则是民法内在理念的外在表达形式,用作者的话来说,民法基本原则是“民法理念的外化”。
这一本著作同其他人关于民法基本原则的著作还有一个显著的不同,那就是在第二部分和第三部分就“民法基本原则之本体——构成与关系”,以及“民法基本原则之展开——民法规范及其类型”作出了具体的分析,认为,主体平等原则、私法自治原则和权利保护原则,共同构成民法的正面民法基本原则,反映和体现民法是权利无效弘扬的私法理念;诚实信用原则、公序良俗原则和权利滥用禁止原则,共同构成民法的负面民法基本原则,反映和体现民事是权利适度限制的私法理念。
民法典应当确立哪些民法基本原则,即民法基本原则之何以由来,是由民法的理念决定的。董学立编著的《民法基本原则研究——在民法理念与民法规范之间》认为,民法的单一正义理念观,因其失之过于宏大、宽泛,难免对居于民法文本地位的民法基本原则缺乏母体意义。《民法基本原则研究——在民法理念与民法规范之间》确认,民法的理念不应是单一的而应是多元的,其理念可以包括:民法的精神理念——私权的无限弘扬和私权的适度限制;民法的形式理念——民法法典化和民法非法典化;民法的全息理念——民事法律关系及其构成要素,民法的适域理念——民法调整私人间法律关系和私公间法律关系;民法的权利分类理念——绝对权和相对权。由此居于母体意义的多元化民法理念所决定,《民法基本原则研究——在民法理念与民法规范之间》认为,未来我国民法典应当确立如下六项民法的基本原则:一是主体平等原则,二是私法自治原则;三是私权保护原则;四是诚实信用原则;五是公序良俗原则;六是权利滥用禁止原则。此等六项民法基本原则,对于民法典的编纂而言,恰如一立体几何空间纵向上所必需的三根支柱一般。应对立体几何空间质的规定性,三根支柱是不可以或多也不可以或少的;应对民法典的内在逻辑性、体系性,民法的上述五项理念所衍生的六项民法基本原则,也是不可以或多也不可以或少的——多了会造成诸民法基本原则之间的功能冲突,少了则又不足以构造和支撑这座民法大厦。
导言:民法基本原则研究的回顾/1
一、《民法通则》颁布与民法基本原则研究/1
二、对民法基本原则的专题性研究/8
三、未来《中国民法典》的编纂与民法基本原则研究/13
第一部分 民法基本原则之由来——理念与外化/19
第一章 民法的理念——从“单一理念”到“多元理念”/21
第一节 民法的理念观/21
一、理念/22
二、法律理念/24
三、民法的理念——民法的单一理念观/25
四、民法的理念——民法的多元论理念观/29
第二节 民法的精神理念:私权的无限弘扬与私权的适度限制/32
一、私权的无限弘扬/33
二、私权的适度限制/40
第三节 民法的形式理念:民法的法典化与非法典化/44
一、民法的法典化/44
二、民法的非法典化/47
三、民法的解法典化/49
第四节 民法的适域理念:私人间法关系与私公问法关系/51
一、民法的调整对象——具象法关系和抽象法关系/51
二、私人间法关系/52
三、私公间法关系/55
第五节 民法的元素理念:民事法律关系及其要素/57
一、民法即民事法律关系法/57
二、民事法律关系的要素/60
第六节 民法的权利理念:绝对权与相对权/62
一、民事权利的基本分类/62
二、民事权利基本分类的意义/66
第二章 民法基本原则的由来——民法理念的外化/70
第一节 民法的精神理念与民法基本原则/70
一、私权的无限弘扬与民法基本原则/70
二、私权的适度限制与民法基本原则/79
第二节 民法的形式理念与民法基本原则/84
一、民法典与民法基本原则/85
二、民法典所需要的民法基本原则/96
第三节 民法的适域理念与民法基本原则/98
一、私人间法关系与民法基本原则/99
二、私公问法关系与民法基本原则/103
第四节 民法的元素理念与民法基本原则/105
一、民法的元素与民法基本原则/105
二、民法的主体元素与民事主体平等原则/106
三、主体平等原则在现代民法中的表现/108
第五节 民法的权利理念与民法基本原则/111
一、权利的分类与权利行使限制/111
二、权利的行使限制与民法基本原则的确立/113
第二部分 民法基本原则之本体——构成与关系/117
第三章 民法基本原则之正面构成/119
第一节 民法基本原则正面构成中的私法自治原则/120
一、在民事行为能力制度设计上对私法自治原则贯彻不够/120
二、物权制度设计上对私法自治原则贯彻不够/132
三、在法律行为(合同)无效制度设计上对私法自治原则贯彻不够/136
第二节 民法基本原则正面构成中的私权保护原则/142
第三节 私法自治原则与私权保护原则之间的协力作用/146
一、私法自治原则旨在生发权利/146
二、权利保护原则意在实现权利/149
第四章 民法基本原则之负面构成/152
第一节 诚实信用原则/152
一、诚实信用的概念及立法/152
二、诚实信用原则的调整领域/154
三、诚实信用原则与公序良俗原则的关系/156
第二节 公序良俗原则/160
一、公序良俗的功能及立法/160
二、公序良俗的类型化/162
三、公序良俗原则的判断标准/164
第三节 权利滥用禁止原则/168
一、权利滥用的合理性/168
二、权利滥用构成要件的展开/170
三、权利滥用的法律后果/174
第五章 公平原则的重新定位/180
一、公平的一般含义及其在民法上的认识论意义/181
二、公平在民法上的独特含义及其地位之争/186
三、公平在民法上的应然地位/191
第三部分 民法基本原则之展开——民法规范及其类型/199
第六章 民法基本原则与民法规范/201
第一节 民法基本原则的民法规范表达/201
一、主体平等原则的民法规范表达/201
二、私法自治原则的民法规范表达/205
三、权利保护原则的民法规范表达/207
四、诚实信用原则的民法规范表达/209
五、公序良俗原则的民法规范表达/210
六、权利滥用禁止原则的民法规范表达/212
第二节 民法基本原则与民法规范类型/214
一、私人间法律关系与民法规范类型/214
二、公私间法律关系与民法规范类型/221
三、禁止性规范/223
四、限制性规范/224
第七章 民法基本原则与民法制度设计/226
第一节 意思自治原则与物权变动立法模式选择/226
一、物权变动立法要素的拆解/228
二、物权变动立法要素的配置/236
三、物权变动立法要素配置的实证分析/245
四、物权行为独立性与物权公示原则/251
第二节 诚实信用原则与时效取得制度设计/255
一、传统取得时效理论基础之弊端/255
二、恶意失权作为取得时效理论基础之论证/258
三、恶意失权作为取得时效理论基础之贯彻/264
第八章结束语/270
参考文献/274
后记/284