最通俗易懂的专业读本，最细致完整的操作指南。

这里为您揭开张朝阳、李彦宏、施正荣、俞敏洪在华尔街创造奇迹背后的故事。

这里是华尔街，全球最大最有效最健全的资本市场，中国企业家的梦想之地……

本书讨论中国企业到美国上市需要经历的程序，以及在上市过程中需要解决的法律和其他方面的问题。作者把整个上市流程分成五个阶段，项目启动前的准备阶段，尽职调查和招股书准备阶段。同监管机构的沟通阶段，路演、定价、挂牌和交割阶段，以及上市后的信息披露和后续发行阶段。针对不同阶段涉及的法律规定和上市项目的工作重点，本书详细讨论了中国企业需要关注和解决的诸多问题，包括组建工作团队、遵守公开宣传的限制、分析是否符合上市条件、建立符合上市的公司结构、完成上市前的私募融资、设计和采用反收购措施、完成尽职调查、撰写招股书、建立公司治理机制、建立和完善雇员股权激励计划、选择存托银行和交易所、同监管机构就招股书内容进行沟通、签署承销协议、完成上市的交割，以及上市后的信息披露、后续发行和私募投资者退出等诸多问题。

第一章 为什么到美国上市

 一、为什么到美国上市

1．审批简便

2．美国上市“地位高”

3．后续融资便利

4．股东退出容易

 二、哪些中国企业成功实现美国上市

1．互联网门户网站——新浪、搜狐和网易

2．网游游戏——盛大传奇

3．搜索引擎——众里寻她千百度

4．广告——分众传媒

5．太阳能——无锡尚德、江西赛维和英利新能源

6．教育——新东方和中国最富有的老师

7．医药——先声药业、同济堂、迈瑞、海王星辰

 三、如何到美国上市

1．项目启动前的准备阶段

2．秘密递交前的尽职调查和招股书准备阶段

3．同美国证监会的沟通阶段

4．公开递交后的路演、定价和交割阶段

5．交割后阶段

第二章 准备上市：启动大会前需要完成哪些事项

 一、组建中介团队的选秀大战：要选谁、怎么选

1．上市项目需要选择哪些中介机构

2．如何选择上市项目的中介机构

 二、如何组建公司上市团队

1．如何选择首席财务官

2．如何组建公司上市团队

 三、公司是否已经准备好到美国上市

1．检查公司是否符合上市标准

2．上市项目启动前公司还需要考虑哪些其他问题

附录2．1 纽约交易所上市标准(节选)

附录2．2 纳斯达克上市标准(节选)

第三章 正式启动：启动大会怎样开

 一、启动大会有哪些议题

1．交换名片

2．确定时间表

3．管理层演示

4．强调公开宣传限制

5．讨论其他重要问题

 二、项目时间表、管理层演示和其他重要议题

1．做个IPO要多长时间

2．管理层演示

3．启动大会讨论的其他重要议题

 三、“管住嘴”：上市过程中公开宣传的限制

1．为什么要“管住嘴”

2．“管不住嘴”的法律后果

3．如何“管住嘴”

4．分析师会议和研究报告的问题

附录3．1 上市项目启动会议题示例

附录3．2 上市项目时间表样本

第四章 法律尽职调查

 一、尽职调查：为什么要做、由谁来做以及如何做

1．谁需要尽职调查

2．如何进行尽职调查

3．法律尽职调查有哪几种形式

 二、法律尽职调查清单

1．如何“应对”法律尽职调查清单

2．如何回复清单和建立资料室

 三、董事和高管调查清单的内容

1．董事和高管的背景

2．董事和高管与公司之间是否存在重大关系和交易

3．董事和高管是否持有公司的股权

4．独立董事及审计委员会成员是否独立

5．美国境外反腐败法方面的问题

 四、美国金融业监管局调查清单的作用

 五、常见的专项法律尽职调查内容

1．美国境外反腐败问题

2．美国外国资产控制办公室制裁问题

3．“10号文”问题和外管局注册问题

 六、其他形式的尽职调查

1．招股书尽职调查

2．“跟踪”尽职调查

附录4．1 法律尽职调查问题清单样本

附录4．2 美国境外腐败行为调查问题清单样本

附录4．3 美国经济制裁方案的调查问题清单样本

附录4．4 “跟踪”尽职调查问题清单样本

第五章 业务尽职调查和财务尽职调查

 一、如何进行业务尽职调查

1．为什么需要回复业务尽职调查清单

2．公司如何配合进行第三方尽职调查

 二、财务尽职调查

1．安慰函和财务报表讨论会如何减轻承销商责任

2．公司在招股书中需要包含什么样的财务报表

3．公司为什么需要关注305规则问题

4．财务尽职调查会和审计师尽职调查会

5．公司为什么需要准备财务内控报告

附录5．1 业务尽职调查问题清单样本

附录5．2 审计师尽职调查问题清单样本

第六章 公司结构、私募融资和反收购措施

 一、如何建立符合美国上市要求的公司结构

1．选择上市主体——中国公司还是境外公司

2．符合美国上市的公司结构之一：“简式结构”

3．符合美国上市的公司结构之二：“新浪结构”

4．“新浪结构”下的“合同安排”包含哪些内容

 二、引进私募融资

1．上市前引进私募融资的最佳时机

2．公司引进私募融资需要考虑哪些美国证券法问题

3．私募投资者通常要求的权利有哪些

 三、如何设计公司的反收购策略

1．公司可以考虑的反收购措施有哪些

2．公司采用的反收购措施“组合”

3．什么时候实施反收购措施合适

第七章 公司治理和股权激励计划

 一、在上市项目中需要了解的公司治理问题

1．董事会如何构成：董事和独董的数量

2．董事会需要建立哪些委员会

3．如何判定独立董事是否独立

4．为什么董事和高管会要求签署赔偿协议和购买责任保险

 二、公司到美国上市需要了解的股权激励问题

1．美国上市公司经常采用的股权激励方式有哪些

2．公司需要准备的法律文件：股权激励计划和授予协议

3．股权激励措施相关的招股书披露和S-8表披露问题

4．公司到美国上市采用股权激励措施需要考虑的问题

附录7．1 纽交所独立性标准

附录7．2 纳斯达克独立性标准

第八章 美国存托凭证和选择上市交易所

 一、美国存托凭证

1．什么是美国存托凭证

2．美国存托凭证的两种类型

3．如何选择存托银行、如何谈判存托协议

4．公司与存托银行签署的存托协议有哪些主要条款

5．美国存托凭证的披露：F-6注册表

 二、如何选择交易所

1．到纽交所上市，还是到纳斯达克上市

2．交易代码的选择

3．什么时候开始与交易所沟通

4．交易所上市申请需要准备哪些文件

第九章 准备招股书和其他申请材料

 一、准备撰写招股书：公司和公司律师需要了解的七个问题

1．“对格式”：招股书撰写工作的基本功

2．选择和使用正确的注册表

3．确定公司是否属于外国发行人

4．外国公司招股书涉及的三个主要规则：F-1表，20-F表和S-K条例

5．注册表和招股书的区别

6．使用承销商的招股书样式

7．招股书有哪些主要内容

 二、开始撰写招股书：中介机构的分工、撰写时间表和审稿会

1．招股书的撰写需分工协作

2．写一本招股书需要多长时间

3．修改和完善招股书：如何组织招股书审稿会

4．报送前的最后冲刺：在印刷商处召开的审稿会

 三、正式递交招股书：招股书的秘密递交、公开递交和修正案

1．美国证监会对外国公司的照顾措施：秘密递交招股书

2．“丑媳妇见公婆”：公开递交招股书和修正案

 四、除了招股书公司还需要公开哪些文件

1．需要公开的五类主要文件

2．哪些信息可以不公开：申请重要合同的秘密处理

附录9．1 注册表的附录清单

附录9．2 注册表附件目录样本(百度)

附录9．3 需要提交的重大合同种类摘要

第十章 “拿批文”：美国证监会对上市项目的审批

 一、美国证监会审批的两个阶段

1．“敞开心扉”：公司与美国证监会的秘密沟通阶段

2．获得批文：美国证监会宣布注册表生效

 二、美国证监会如何审阅招股书

1．美国证监会如何提出审阅意见

2．三种类型的美国证监会审阅意见

 三、如何回复美国证监会意见

1．对美国证监会意见的回复进行工作分工

2．对美国证监会意见进行初步讨论

3．准备对美国证监会意见回复的三类文件

4．如何针对美国证监会不同类型意见进行回复

第十一章 “最后冲刺”：路演、定价、挂牌和交割

 一、公司拿什么去见投资人：三种招股书

1．什么是“红鲱鱼”招股书

2．发行人“自由撰写招股书”有什么作用

3．最终招股书和“红鲱鱼”招股书有什么区别

 二、推销股票：公司的路演活动

1．如何准备路演材料

2．路演的法律性质

 三、如何谈判承销协议

1．选择承销协议模板

2．如何把握承销协议的谈判节奏

 四、股票销售的“不平等条约”：承销协议的内容

1．交易方和交易性质

2．公司要做出哪些陈述与保证

3．如何买卖和交割股票

4．公司要做出哪些承诺

5．公司拿到股票价款的交割条件

6．赔偿和补偿条款

 五、承销商要求提供哪些法律意见书

1．法律意见书的种类

2．法律意见的分工和重复

3．不同律师出具的法律意见内容

4．如何谈判法律意见书

 六、为什么承销商要求审计师出具安慰函

1．安慰函需要涵盖哪些内容

2．如何谈判安慰函

第十二章 上市后公司需要操心的问题

 一、增大IPO的盘子：绿鞋的行使机制

1．发出行驶绿鞋的通知

2．绿鞋的交割

 二、公司需要履行哪些上市公司的披露义务

1．提交重大事项报告

2．提交年报

 三、公司上市后如何进行增发

1．组建增发的工作团队

2．增发需要准备哪些申请材料

3．增发如何从美国证监会拿批文

4．增发与首次公开发行有哪些不同

 四、采用更为便捷的增发方式：“货架注册”发行

1．“货架注册”发行有哪些优势

2．“货价注册”发行需要符合哪些条件

 五、上市后如何配合投资者的退出

1．退出方式之一：注册后公开出售

2．退出方式之二：私募出售

3．退出方式之三：不向美国证监会注册的公开出售

4．不同退出方式的优劣

附件

 到美国上市的部分中国公司首次公开发行选聘的中介机构情况

第一章 为什么到美国上市

进入本世纪以来，中国中小企业的股权融资渠道越来越多。从人民币私募股权投资，到国内2009年推出的创业板，再到国外的私募股权投资和海外上市，包括去美国、香港上市，中国中小企业成为投资者争抢的“香饽饽”。同20世纪末新浪等互联网企业登陆美国时相比，在美国上市已经不是近几年中国中小企业唯一的融资和上市途径。同时，国内资本市场对中小企业越来越具有吸引力，加上近几年国内法律法规对中小企业海外上市带来一些障碍，原来打算到美国上市、已经建立了海外“红筹”结构的一些中国企业开始了“去红筹化”现象，积极准备登陆国内A股市场。此外，随着人民币的升值，从美国上市融到的资金兑换成人民币的金额越来越少，美国上市筹资的吸引力似乎越来越弱。那么，到美国上市对中国中小企业还有什么样的吸引力？中国的中小企业是否还要考虑去美国上市呢？

一、为什么到美国上市

从笔者个人的观察来看，即便存在上述因素，在可以预见到的一段时间里，至少在下一个十年里，美国上市融资仍然对中国中小企业有很大的吸引力。为什么这么说呢？不论从美国上市融资的金额，还是在美国上市后融资的便利程度，或者是美国上市地位给公司带来的声誉和给员工带来的激励、给股东退出带来的便利，以及美国上市项目在操作上的可预期性都是相对于目前在国内上市的优势，短期内很难完全消失。

1．审批简便

美国证券发行实行注册制，同国内证券发行核准制不完全一样。美国证券发行注册制不等于美国证监会不管不问。美国证监会仍然会对申请材料进行审核，然后提出问题，有些问题甚至很尖锐，不亚于国内证券监管机构穷追不舍的作风。同时，公司在美国首次公开发行证券，仍然需要获得美国证监会的“批文”，由美国证监会主动发出注册生效通知。这和某些国内学者的介绍不一样，并非提交申请材料后等上20天就可以发行证券了。

即便如此，在注册制的精神下，美国证监会对待发行人的态度通常都很友好，有一点“服务型政府”的味道，哪怕发行人是外国公司。在上市审批程序上，这种“服务型”特点表现为上市审批流程有较强的预期性，相对而言也比较有效率。比如，外国公司向美国政府第一次提交申请材料，也就是提交含有招股书的注册表(registration statement)之后，美国证监会通常会在4到5周内给出反馈意见。当然，美国公司提交申请材料之后，美国证监会要在20天内给出反馈意见。相对而言，4到5周已经算比较长的了。不过，这不等于美国证监会对外国公司有歧视。美国公司提交上市申请必须以公开方式进行，因此，第一次提交申请材料通常被称为公开递交(public 6ling)。这些公开递交的材料，美国证监会能看到，投资公众也能看到。而外国公司在公开递交之前，可以采用秘密沟通方式同美国证监会进行交流，提交给美国证监会的申请材料不向公众公开。通过秘密沟通的方式，美国证监会鼓励外国公司“敞开心扉”，免除外国公司一开始就公开上市材料的压力。

在对美国证监会的审核意见进行答复之后，美国证监会要花多长时间进行进一步审阅、要提几轮审核意见、每轮审核意见有多少，依公司情况不同而不同。但总的来讲，美国证监会的审核程序比较简便、可预期程度较高。笔者经历的美国上市项目中，美国证监会也许只提出两三轮审核意见、前后仅花两个来月的时间。加上提交申请材料之前的准备时间、审批后的市场推介时间，完成一个美国上市项目仅需要三四个月时间的现象不少见。最长的上市项目，从启动到交易所挂牌需要1年多的也有。但总体而言，6个月到1年完成一个美国上市项目是业内人士的预期。

从国内A股的情况来看，尽管2009年创业板推出以后，审批效率有了很大提高。但据笔者了解到的情况来看，在国内A股市场上市，除了个别国有大型企业可以很快通过审批流程，大部分中小企业仍然需要慢慢排队。加上国内证券监管机构从维护市场稳定出发仍然保留一些行政性措施，比如控制发行节奏，中小企业从项目启动到最后挂牌上市，究竟需要多长时间，这似乎很难做一些预测。就此问题，笔者咨询过不少业内人士，通常得到的反馈都是不确定性很高，很难用一两句话来概括。不像美国上市项目，虽然承销商和美国律师不会把话说满，尽可能控制一下公司的预期，但大体的时间表还是有相对明确的判断。从公司角度出发，美国证监会审批效率高、可预期程度高，这是美国上市的一个很大的制度性优势。

2．美国上市“地位高”

美国拥有业内公认的全世界最发达的股权融资市场、最为严密的证券监管法律制度。本世纪以来，由于其他国际新兴市场的兴起，比如中国大陆及香港地区证券市场的崛起，以及美国在安然、世通丑闻之后采取的更为严格的证券监管措施，许多外国公司转向香港、伦敦等地上市。例如，2005年之前，中国移动、中国联通、中国石油等公司都选择在美国上市，或者在美国和香港两地上市，但从2005年开始，中国的国有企业，比如中国银行、中国工商银行，基本放弃了在美国上市，转而在香港上市，或者在香澎阳上海两地上市。一些中国私有企业，比如腾讯、阿里巴巴也选择在香港上市，而没有像其他互联网高科技公司一样，选择到美国上市。

尽管如此，这也没有妨碍人们对在美国上市地位的认知。从理论界来讲，不少研究跨境两地上市的学者提出所谓的“贴标签理论”(bonding hypothesis)，认为许多外国公司之所以到美国上市，一个重要原因在于通过上市向投资者显示，自己愿意去监管’最为严密的地区上市，从而显示自己有良好的公司治理架构，或者说愿意花大价钱维持一个良好的、对投资者有利的公司治理架构。从中国的实践操作来讲，为了鼓励企业上市，地方政府针对不同途径上市而采取各种优惠或鼓励措施。到美国上市被认为是最优先鼓励的上市途径，到香港上市被认为是次优先鼓励的上市途径，国内上市则被排在最后。

P1-3

黄玲

作者是我就读北京大学法学院时相隔一届的校友，十五年前我们就相识于菁菁燕园。十年前，当他从耶鲁法学院硕士毕业加入美国谢尔曼·斯特灵律师事务所纽约办公室时，我已经在这家律师事务所的北京办公室工作了三年。2000年冬天，由于工作的关系，我到纽约办公室短期进修，于是和他的太太，也是我的大学同屋好友一起，在纽约度过了一个难忘的新年。之后十来年间，我几乎没有任何变化，一直坚守于谢尔曼从事律师业务至今，而这位仁兄则几易地盘，先是回到耶鲁攻读博士学位；毕业后又加入美国苏利文律师事务所，从事海外资本市场和跨境并购业务；继而又于一年前回到母校从事教职，十来年间完成了数次“转型”。

这十来年正是中国经济飞速发展的十年，也是中国企业飞速发展的十年。中国企业中的佼佼者通过在美国上市为大众所认识。中国的企业家在新能源、医药、广告、教育等各个行业大展身手，开创了许多不同于传统企业的盈利模式。十年前，大家在谈及中国企业时，脑海里浮现的也许只是中国移动、中国电信、中国石油等少数几个行业里的“巨无霸”的形象。今天，人们对于中国企业的认知丰富了很多，新浪、百度、尚德等企业成为人们经常谈论的话题。因此，从某种程度上来讲，作者的这部书稿是对中国各类企业成功上市经验的一个小结，是中国企业、律师等业内人士美国上市业务经验的一个小结，具有很高的资料价值。

当然，这本书稿并没有追求面面俱到，而是把重心放在了中国私人企业美国上市所面临的问题上。1997年，我开始从事美国律师业务。那时候，中国企业到美国上市的浪潮才刚刚开始。之后的几年时间里，中国的国有大型企业相继到美国上市，掀起了中国企业登陆华尔街的浪潮。我也有幸参与了像中石油这样的大型国有企业的美国上市项目。近几年，随着国有企业转向香港和上海上市，中国私有企业逐渐成为美国上市的主力军。作者亲历了这个转变，因此，书稿本身的内容也根据对象的变化做了调整。比如，国有企业美国上市项目中，国有企业通常很少考虑雇员股权激励、反收购措施这些问题；而私人企业美国上市项目中，这些问题是创业者常常面临的问题。

我们这一代人非常幸运，赶上了中国经济飞速发展的三十多年。同时，由于在国际律师事务所工作，亲身参与并见证了中国企业海外上市的浪潮，我感到尤其幸运。略感遗憾的是，我们从事的工作，非圈内人士鲜于了解，其中许多琐碎的技术细节，我们自己可能津津乐道，但却很难为外人所理解。而每日埋头于高强度、超长度工作中，尽管我深愿将此种种分享于大众，却感分身乏力，心有余而力不足。好在，曾经也为圈内人的作者在跳出圈外后完成了这本书稿，把他的经验诉诸文字，让更多的人了解到我们这些圈内人的生活和关注的问题，用通俗的语言向读者介绍了美国上市这个技术性很强的业务。作为仍在圈内奔忙的人，我由衷地感谢他为这一工作所做的努力；作为彼此了解的朋友，我为他这十多年来的每一次“转型”而开心，也为他因此而积累了更胜任这项工作的实力而欣慰。我也很高兴地向中国的企业家、律师、政府官员推荐这本书，因为这本书出自一个既了解美国上市操作、又了解中国企业需求的圈内人士之手，集作者多年执业经验之总结，不乏启发性、实用性和借鉴性。

从美国耶鲁大学法学院学成回国、现在在北大法学院任教的唐应茂老师，写下了这本实用性很强、通俗易懂的书，为中国企业实施”走出去”战略提供了一条路线。

——吴志攀(北京大学常务副校长、教授，北京大学金融法中心主任)

这本书出自一个既了解美国上市的操作、又了解中国企业需求的圈内人士之手，集作者多年执业经验之总结，不乏启发性、实用性和借鉴性。

——黄玲(美国谢尔曼·斯特灵律师事务所合伙人)

张朝阳、李彦宏、施正荣、俞敏洪已经家喻户晓，他们是21世纪中国知识企业家的代表人物。他们在华尔街创造的奇迹正在激励着更多的80后和90后献身到创业的浪潮中。这本书为这些新一代的创业者提供了细致完整的、有操作性的美国上市指南。

——丁继栋(方达律师事务所合伙人)