源远流长的西方法学,是人类文明史的一颗璀璨明珠,无论是黑格尔的法哲学思想还是孟德斯鸠的三权分立学说,无论是卢梭的社会契约论还是庞德的社会控制论,无不闪烁着西方法治文明的灿烂光辉。在历史长河中不断涌现的西方法学思潮与流派正是这种文明的生动体现。《西方法学思潮与流派》丛书在国内第一次全景式展现西方各法学思潮与流派的主张、源流与发展,为人们了解西方法学思潮与流派提供了全新的读本。本书是其中的一册,其主旨不在于为后现代法学思潮辩护,而是期盼较为客观、全面地介绍西方学界已有的后现代色彩鲜明的法学思想、后现代法学思潮内部此起彼伏的争鸣以及体现于西方法学著述中的“现代”与“后现代”的激烈交锋。
20世纪70年代,产生了对西方学术界最有学术影响力的后现代主义思潮,而后现代法学思潮正是后现代主义在法学领域的集中表现。后现代法学思潮体现了对西方现代法学的反思、解构和超越。后现代法学思潮将反思、批判的矛头直指现代法学所弘扬的基本原则和法治理念;藐视并挑战现代性法学话语中的确定性原则、传统范畴、宏大叙事以及包括学术研究领域在内的各种不可逾越的界限和陈规;认同、探求甚至拥抱法学研究中可能存在的悖论;主张多元视角观,提倡知识考古学、系谱学、权力微观分析、小型叙事、悖论分析、反讽诘问、解构等研究方法,试图运用各种新的方法,采用不同于现代主流法学的认识论进路,来颠覆体现于西方现代法学领域之形形色色的流派中的那种一脉相承的形而上学的本质。
绪论
第一章:后现代法学异军突起
第一节:什么是后现代主义
一、现代与后现代
二、后现代主义思潮的现实渊源
第二节:后现代法学的概貌
一、对现代性法学的考察
二、法学的后现代转型
本章:小结
第二章:后现代法学的哲理渊源
第一节:福柯的知识考古学与权力系谱学
一、权力与知识的密切联系
二、警惕"真理恐怖主义"
三、福柯对后现代主义的影响
四、福柯的法律观:法律帝国崩塌了
第二节:利奥塔的"后现代状况"论
一、对"后现代状况"的考察
二、为"异类知识"寻求一席之地
三、激活差异,向总体挑战
四、利奥塔的法律观:后现代游戏中的多元正义
第三节:德里达的解构主义观
一、破除西方传统语音中心主义和逻各斯中心主义迷信
二、永无止尽的解构
三、德里达的法律观:解构就是正义
第四节:罗蒂的新实用主义观
一、空洞无物的"真理主义" 文化传统
二、后哲学时代的图景
三、罗蒂的法律观:取消理论、试着做吧
本章:小结
第三章:法史学与法律解释学的后现代转型
第一节:对"西方法律中心论"的批判
一、西方的"根"是刻意制造出来的
二、罗马神话就是这样产生的
三、对罗马神话的挑战:西方法律并不"西方"
四、罗马法的脱魅
第二节:对主流法律解释学的批判
一、后现代法律解释观的性质
二、后现代法律解释观与解构主义思潮的关系
本章:小结
第四章:三大后现代法学流派
第一节:后现代法学流派兴起的历史背景
一、前途未卜的纠正歧视性行动
二、堕胎引起的社会价值观念的冲突
三、左派与右派之争
四、美国的同性恋问题对社会共识的冲击
第二节:种族批判法学
一、种族批判法学的概貌
二、种族批判法学的后现代主义特征
三、方法论特征:讲述种族自己的故事
第三节:激进女权主义法学
一、女权主义法学的概貌:三足鼎立,激进为主
二、激进女权主义法学的后现代主义特征
三、激进女权主义法学对待"色情作品"的立场
四、激进女权主义法学的权力话语观
第四节:法律与文学运动
一、法律与文学运动的概貌
二、法律与文学运动的后现代主义特征
三、"文学中的法律"研究范式
四、"作为文学的法律"研究范式
五、"从文学到伦理"法律研究范式:法律与文学运动的新动向?
六、波斯纳对法律与文学运动的态度
本章:小结
第五章:后现代法学思潮的得与失
第一节:后现代法学的"平庸"之见
一、法律发展的偶然性历史观
二、边缘者的权利
三、揭露现代性法学中形而上学的神话
四、打破主流法律话语霸权
第二节:后现代法学"失之何在"
结语
附录
主要代表人物与代表著作一览表
后现代主义思潮术语集粹
主要名词术语与代表人物索引
参考文献
如同任何思想的萌芽和发展历程一样,后现代主义思潮亦孕育于社会现实之中。19世纪初资本主义的飞速发展和壮大、科学技术的日新月异及由此带来的物质文明的进步,使启蒙运动以来的现代主义思潮得到了一定程度上的确证。理性、进步的话语遍及社会、人文科学的各个领域。
然而,资产阶级文明在创造出巨大的、前人所不可想象的物质、文化财富的同时,也把人放在了自然的对立面。在通过知识、技术和人类团体力量来征服自然、掠夺自然的过程中,资本主义社会进一步把人变成了资本、生产、商品和消费的奴隶。这就像人创造出上帝这个偶像,继而对它顶礼膜拜;现代人创造出商品,随之让自己臣伏于它的神秘魔力之下。
与此同时,资产阶级为自己的阶级地位和生活方式构造出一整套价值的、意识形态的和历史观的理论体系。通过“主体与客体”、“历史与自然”、“进步与落后”、“意识与无意识”等价值的二元对立,人为地把理性同理性赖以存在的物质和社会基础割裂开来,把工业文明时代的社会生产方式和生活方式同大自然的内在平衡割裂开来,把意识的功利性目的与意识自身的局限性割裂开来。
近现代有关“进步”的种种神话所依据的,只是对工具理性的无穷威力和人类自身无限完美性的某种自以为是的盲目依赖。这种神话总把自己所做的一切说成是不可抗拒的历史必然规律。形形色色的历史目的论总是试图剔除纷繁复杂、不可穷尽的个人与集体的体验,总想把充满矛盾、不满和梦想的人类历史描绘成一个量化的、机械的必然过程,似乎历史不过是一个在理念的世界中可验证的时空进程。
被人们称为“进步”的时代,却是这个由跨国资本、股票指数、温室效应、太空垃圾、好莱坞巨片、身份认同、实力至上、信息高速公路等概念和事物维持着的时代。这究竟是资本的来世,还是马克思曾经预言的“一个阶级的最后的挣扎”呢?人类进步的列车究竟将驰向何方?
后现代主义哲学正是从“另类”视角,对这一系列现象进行深层思考、解剖和提炼的结晶。因此,本书第二章对后现代法学的兴起和演变具有重大影响的后现代主义思潮的介绍,主要涉及的是后现代主义哲学。尽管这些学者在理论形态和思维推理等方面存在着诸多矛盾和冲突,而各种“主义”亦大多各自为政,虽然旗号不同,但主题却是一致的——通过对反映于各领域尤其是自然科学、政治法律领域中的现代主流话语的质疑、控诉和嘲讽、宣告真理陨落了,一切普适主义、真理主义、绝对主义或必然性论调等宏大话语,不过是一种语言游戏,一种企图为资本主义社会的发展与扩张寻求合法性基础的策略。后现代主义哲学家们断言,在多元、碎片化的后现代社会中,“应该学会与偶然一起生活”。P8-9
源远流长的西方法学,是人类文明史的一颗璀璨明珠。从古希腊、古罗马开始,它迄今已有两千五百余年而愈盛,成为西方社会文化的一个极为重要的组成部分。在这一充满理性思辨的领域,贤杰辈出,学派纵横,卷帙浩繁,闪烁着耀眼的智慧光芒;亦如大江之涛,前赴后继,滚滚推进,不断地扩展和深化。当然,与任何事物的发展一样,有光明就有黑暗,有进取就有曲折。西方法学发展的历程,也间或泛起些许糟屑和污秽,但总体上顺应了社会发展与人类思想演进之规律。西方法学的积淀与变迁,提供了诸多有益于民主与法治建设的知识成果,是人类应当汲取的财富;而那些喧嚣一时、昙花偶现的沉渣,亦不失其反思和警戒之意义。正是鉴于这些反复的考虑与权衡,我们才决定编辑这样一套《西方法学思潮与流派》丛书,力求使其尽可能较广泛和全面地体现西方法律思想发展的多样性特征。
该丛书定位为普及性知识读物,其对象主要是高等学校法学本科学生或具备相当知识水平的人士,同时亦包括那些对西方法学感兴趣或需从中查找有关资料的研究人员。因此,该丛书具有两个特点:第一,语言通俗、明了,文字简练,脉络清晰。第二,侧重于客观性资料的概括与介绍,不含过多的分析与评论。必须指出的是,西方法学中的一些学派或思潮的代表性著作包含着许多极富哲理思辨的、艰深难懂的论说。要将这些表述刻意加以“通俗化”,不仅困难重重,而且可能拧曲原意、伤其精髓。逢此情形,我们只能力求做到恰如其分,相信读者能予以谅解。
本丛书的主题是“西方法学思潮与流派”。依学界通说,“法学思潮”和“法学流派”二者,完全可视为同义语。但仔细揣摩,它们之间还是能够区分,并且在某种特定情形下应当予以区分。“法学思潮”亦称“法律思潮”,指在一定时期、一定区域(如欧洲、北美)或国家里,带有普遍性,且常常起伏不定的,对法现象进行理解和论说的趋向。而“法学流派”则是指,在法学思潮中逐渐凝结而成、相对稳定的派别或支派。其中,不仅存在着核心人物及其论著,更重要的是还有为法学界公认的、相对确定的主导精神和主义。不过,无论“法学思潮”或者“法学流派”,它们均有大小和强弱不等的时空影响力。
《西方法学思潮与流派》丛书,是法律出版社的张波先生和赵浩女士首先动意,继而与我们共同策划的。之后,我们又陆续得到了法律出版社法学学术出版分社、张波先生及各位责任编辑的鼎立襄助。今日,在此拙作得以付梓之际,我谨代表二十多位作者,向颇具声望的法律出版社的朋友们致以深深的谢意。同时,我们也由衷地期盼专家学者和广大读者不吝赐教。
吕世伦
2005年6月于中国人民大学
无论是黑格尔的法哲学思想还是孟德斯鸠的三权分立学说,无论是卢梭的社会契约论还是庞德的社会控制论,无不闪烁着西方法治文明的灿烂光辉。在历史长河中不断涌现的西方法学思潮与流派正是这种文明的生动体现。《西方法学思潮与流派》丛书在国内第一次全景式展现西方各法学思潮与流派的主张、源流与发展,为人们了解西方法学思潮与流派提供了全新的读本。
—— 张文显(中国法学会副会长、吉林大学党委书记、法学教授、博士生导师)
世界法制现代化进程具有历史的多样性和稳定性,了解西方法学思潮与流派,对把握其间的理论要义和精髓十分有益。《西方法学思潮与流派》丛书对作为西方法治文明组成部分的法学思潮与流派做了很好的梳理,勾画出上千年来西方法律的智慧与思辨的清晰轮廓。这套丛书有助于人们开拓视野、汲取精华,促进中国法制现代化进程。
—— 公丕祥 (江苏省高级人民法院院长、法学教授、博士生导师)
在人类法学发展的历史长河中,融入了无数法学家的睿智和诸多法学思潮与流派的精神。各种思潮、各个流派都蕴涵着引人深思的哲理,它们都是人类文明发展过程中的不同组成部分。法学家们的睿智体现在哪里,引人深思的哲理又在何方?《西方法学思潮与流派》丛书以其系统、扼要和清晰的笔触,图文并茂的卷面,为人们提供了初步的答案。
—— 何勤华(华东政法学院院长、法学教授、博士生导师)