法律的生命在于实践。本书选取了实践中的疑难、典型、复杂案例，每一个案例体现出来的法律适用问题均是实践中特别值得探讨和存在适用难点的问题，包括涉互殴行为能否成立正当防卫、私募违法违规与非法集资犯罪的界限等罪与非罪问题，对走私具体对象不明确的罪名认定、偷换商家收款二维码行为的定性、以“危机公关”之名获取财物的定性等此罪与彼罪问题，并存债务型诈骗犯罪停止形态及数额的认定、收受贿赂与“公对公”借款关联性的判断等故意犯罪形态、共同犯罪及罪数问题，出具证明文件重大失实罪的认定、“借用型”受贿的认定等具体个罪的精解，以及不违背单位自首意志的单位成员能否构成自首、共同非法拘禁犯罪中主从犯的认定等定罪量刑问题。

罗开卷
法学博士、博士后，现任上海市浦东新区人民法院党组成员、副院长，三级高级法官，上海法院审判业务专家，曾任上海市高级人民法院刑二庭副庭长、刑庭副庭长。在《法商研究》《现代法学》《政治与法律》《法律适用》《人民司法》《人民法院报》等刊物公开发表论文100余篇。已出版专著3部即《新型经济犯罪实务精解》《贪污贿赂罪实务精解》和《侵犯财产罪实务精解》，合著《国际恐怖主义及其防治研究》，参与编写《刑事审判方法》等著作10余部。

序言 高铭暄
前言 马长生
第一编 罪与非罪
1 涉互殴行为能否成立正当防卫
2 故意伤害还是正当防卫
3 单位犯罪的认定与否定
4 仅凭产品非法入境、印制张贴虚假内容标签等不能推定系伪劣产品
5 “BDK”标识与注册商标“BBK”是否属于相同的商标
6 先消费后办理信用卡透支还款的能否认定恶意透支
7 从洋垃圾中分拣出外国残损硬币进行加工出售的行为性质
8 持有他人大量信用卡交易虚拟货币的是否构成犯罪
9 私募违法违规与非法集资犯罪的界限
10 工程项目真实与否是否影响合同诈骗罪的认定
11 买卖快递空单号供电商平台进行刷单炒信的能否认定为非法经营
12 前法律婚后事实婚的是否构成重婚罪
13 已受行政处罚并作为劣迹评价的盗窃行为能否计入“多次盗窃”的次数
14 故意毁坏网络游戏装备的是否属于故意毁坏财物
15 承运人扣箱“留置”以收取拖欠货运费的能否认定为敲诈勒索
16 通过DNS劫持流量的是否需要追究刑事责任
17 制作、出租翻墙软件牟利的是否构成犯罪
18 农用地被首次毁坏复垦未达标后遭二次毁坏时能否认定为犯罪
19 “单招考试”是否属于“普通高等学校招生考试”
20 诉讼前转移财产的能否认定为拒不执行判决、裁定
21 持灭火器殴打他人是否属于“持凶器随意殴打他人”
22 收受利害单位人员赌资分成的可否认定为受贿
23 父子关系能否阻却对合型贿赂犯罪的成立
24 承包经营分公司期间行贿是否属于单位行贿
25 烟草稽查员向销售假烟者通风报信的是否构成帮助犯罪分子逃避处罚罪
第二编 此罪与彼罪
26 因自身业务过错导致发生重特大交通事故的罪名认定
27 交通肇事逃逸案件中不作为间接故意杀人的认定
28 用农药毒杀鱼类致水体大面积污染的定性
29 生产、销售添加“柠檬黄”玉米馒头的定罪与量刑
30 “地沟油”犯罪案件的定性
31 对走私具体对象不明确的罪名认定
32 单位实施贷款诈骗的罪名选择
33 暴力、威胁手段下抢劫罪与强迫交易罪的区别
34 二手车买卖中收取购车款后驾车逃匿的定性
35 员工冒用公司名义与他人签订合同骗取财物的定性
36 开发、销售网络游戏外挂的刑事责任
37 通过第三方支付平台绑定他人信用卡并获取钱款的定性
38 以借打手机为名非法占有手机的罪名认定
39 帮助转移赃款过程中“黑吃黑”的定性
40 偷换商家收款二维码行为的定性
41 以挂失方式侵吞借给他人使用的银行卡内资金的定性
42 佯装他人代还信用卡后利用副卡盗刷钱款的罪名认定
43 通过系统端口获取电子面单后获利的行为定性
44 对代为运输货物“偷梁换柱”的罪名认定
45 利用网络结算平台的规则漏洞获取钱财的行为定性
46 抢劫与替人索债、敲诈勒索的区分
47 采用轻微暴力入户夺取财物的定性
48 公司员工在外部交易过程中侵占对方公司钱款的定性
49 将银行卡借给公司使用后窃取卡内钱款的定性
50 将保管的他人银行卡上的存款占为己有的行为性质
51 以“危机公关”之名获取财物的定性
52 破坏生产经营罪与故意毁坏财物罪之区别
53 “售卡+刷脸认证”型帮助网络犯罪的罪名认定
54 催收非法债务罪与非法拘禁罪及寻衅滋事罪的罪名关系
55 唆使他人作伪证并顶罪的行为性质
56 在境内多次接应外籍偷渡人员的定性
57 协助犯罪分子潜逃后向公安机关隐瞒潜逃人员去向的定性
58 国有公司经理通过自营公司获取购销差价行为的性质
59 国家工作人员在非法、虚假行使职务过程中强行索要财物的性质
第三编 故意犯罪形态、共同犯罪及罪数
60 以威胁方式强奸她人的着手的认定
61 拐骗儿童后在出售过程中被查获的是否既遂
62 住家保姆盗窃主人物品后藏于衣帽间及保姆房间的既未遂认定
63 并存债务型诈骗犯罪停止形态及数额的认定
64 收受按揭房屋的既未遂标准及数额认定
65 国有公司改制过程中隐匿未转移产权房的既未遂认定
66 “挪而未用”属于既遂还是未遂
67 见危不助的消极不作为行为能否与积极作为行为成立事中共犯
68 实行过限行为的认定与处罚
69 内外勾结骗取单位财物的定性
70 内外勾结型贪污与滥用职权之界分
71 制售假冒伪劣烟草专卖品犯罪的罪数确定
72 非法销售真烟和非法销售假冒伪劣卷烟并存时如何定性
73 窃取信用卡信息资料后伪造信用卡并使用的罪数认定
74 因挪用公款收受他人贿赂的行为如何处理
75 收受贿赂与“公对公”借款关联性的判断
76 同一主体的单位行为和个人行为触犯同一罪名的是否两罪并罚
77 手段行为与目的行为触犯不同罪名的是否均应从一重处
78 数罪并罚中时间差的处理
第四编 个罪精释
79 强制提取的血样可以作为危险驾驶罪的定案依据
80 醉驾后脱逃的性质认定
81 生产、销售有毒、有害食品罪中“对人体健康造成严重危害”的认定
82

我一向认为，研究疑难
刑事案例，是研究刑法的捷
径。多研究疑难刑事案例，
能够加深加快对刑法规定精
神的理解和记忆，因而，无
论对于初学刑法的年轻学子
，还是刑事司法实务工作者
，甚至是学富五车的刑法学
研究人员，都是有利无害的
。
马长生教授曾经先后在
公安机关、审判机关、检察
机关从事刑事司法实务工作
，接触过大量疑难刑事案例
。早在上世纪八十年代，他
就在政法机关对大量的刑事
案件特别是经济犯罪、职务
犯罪案件进行研究，并先后
主持了《经济犯罪的定罪与
量刑》《渎职犯罪的定罪与
量刑》两项课题。及至后来
调到高校从事教学科研工作
，他又先后主持了《刑法热
点问题研究》《经济犯罪热
点问题研究》《责任事故犯
罪热点问题研究》等项课题
，这些课题无疑都是在研究
了大量相关刑事案例的基础
上完成的。马长生教授早在
上世纪八十年代关于强奸罪
的几篇文章①，论述有理有
据，都是他在从事刑事检察
工作时经过大量的调查研究
后写出的。马长生教授的科
研实践充分说明，通过研究
刑事疑难案例，对于搞好刑
法学研究具有多么重要的作
用。
马长生教授曾在2013年
出版了他的90多万字的法学
文选《刑事法治的多方位思
考》，当时恰逢他从事法律
法学工作50年暨70华诞（
虚岁），我曾经为他的文选
作序，并且致函祝贺。我在
贺函中写道：“马长生教授
是我国刑法学界的著名学者
，其渊博的学识、严谨的态
度和高尚的品格为学界所广
泛赞誉。半个世纪特别是晚
近20多年来，马长生教授勤
勉治学、笔耕不辍、著述等
身，取得了丰硕的学术成果
，培养了一大批高素质的法
学、法律人才，为发展我国
刑法学研究和繁荣刑法学教
育事业做出了突出贡
献。”2023年6月，是马长生
教授80华诞。从70岁到80
岁，他虽然已经退休，但仍
然担任多个学术组织的名誉
会长、名誉主任，积极参加
学术活动，还在报刊上发表
学术文章，对弱者和特困企
业进行法律援助。据悉，有
个民营企业遭受了10年虚假
诉讼，长生教授在已过古稀
之年且身体状况已不复当年
的情况下仍应邀担任该企业
常年义务法律顾问，为该企
业扶危解困，直到2021年
底高级法院终审驳回了虚假
诉讼者的全部诉讼请求，他
还在研究如何预防和及时惩
处虚假诉讼犯罪。他对党对
人民对法律的忠贞之心，由
此可见一斑。
马长生教授1964年从部
队考入北京政法学院开始他
的法律法学生涯，到2023
年就是60个年头了。在行将
进入耄耋之年的时光里，长
生教授和他的学生们编辑了
两本书，一本书是《湖湘刑
法学家论文精粹》，另一本
就是这本《刑事疑难案例精
析》。这两本书都是很有意
义的。我已经应邀为《湖湘
刑法学家论文精粹》做了序
，今天又为《刑事疑难案例
精析》写了上面的话，是为
序。