知识产权掌握在少数人手里，他们对权利的垄断性占有很容易引发知识产权资源分配的不公平。当下商标先用权人与专用权人在商标利益配置上是不平等的，但二者作为利用商标开展竞争的经营者，在同一产品市场相互竞争，加之商标与公平竞争密不可分，从维护公平竞争的角度出发也应获得均衡的竞争利益。商标作为社会区分体系的一部分，亦是价值归属体系，法律需要保证其公平。
本书试图从公平竞争的视角对商标先用权相关理念、制度进行观察、分析与评价，推动商标法律制度发展底层逻辑的完善，并籍此探讨相关主体的利益关系。

董维，女，1989年生，武汉大学法学博士，武汉工程大学法商学院讲师、硕士生导师，兼任武汉大学知识产权与竞争法研究所研究人员，湖北省法学会知识产权法学研究会理事，湖北省法学会竞争法学研究会理事，湖北省法学会经济法学研究会理事，武汉市海外知识产权纠纷应对指导专家库专家。公开发表学术论文数篇，主持湖北省社科一般项目、湖北省教育厅人文社科等项目，参与教育部、原国家工商行政管理总局等的项目研究。

第一章 公平竞争视角下的商标先用权审思
第一节 商标先用权的内涵阐释
一、商标先用权的本质界定
二、商标先用权背景溯源：商标使用与商标注册
三、商标先用权保护的现实意义
第二节 商标先用权的价值本源
一、商标使用：商标先用权的价值基础
二、商誉：商标先用权的价值实现
三、公平：商标先用权的价值追求
第三节 公平竞争语境下的商标先用权解构
一、商标与公平竞争
二、商标先用权与公平竞争
三、商标先用权对公共利益的增益
第二章 我国商标先用权的现状检视
第一节 商标先用权保护的现实困境
一、理论困境：商标使用理念的缺位
二、制度困境：我国商标注册制的异化
三、立法困境：法律适用的模糊
第二节 商标先用权利益配置的失衡
一、商标先用权人与专用权人利益分配的失衡
二、利益配置中消费者保护的考量比重存在偏差
第三章 竞争利益冲突——先用权人与专用权人利益配置失衡的核心矛盾
第一节 商标先用权人与专用权人的竞争利益冲突
一、商标先用权人与专用权人具有直接竞争关系
二、商誉是先用权人与专用权人的竞争目的
三、商标先用权人与专用权人具有直接竞争关系
第二节 商标先用权中竞争利益冲突的表现
一、商标抢注：割裂了使用价值与商标权的联系
二、商业诋毁：利用商标减损他人商誉
三、商誉攀附：模仿他人商标剥夺市场份额
第三节 商标先用权中竞争利益冲突的成因分析
一、商标符号资源的相对有限性
二、商标先用权定位的边缘性
三、商标使用的地域性
第四章 消费者利益保护不足——商标先用权的制度偏离
第一节 消费者利益保护——商标法应有之义
一、消费者保护是商标法的重要内容
二、消费者认可是商标使用及商誉形成的重要依据
三、消费者认知是商标功能发挥的心理基础
第二节 私益扩张侵吞公益——消费者利益保护不足的表现
一、商标权人本位主义减损了消费者利益
二、相同或近似商标的使用导致了消费者“搜索成本”上升
三、商标共存引发了消费者混淆
第三节 制度纠偏——消费者利益保护的价值导向
一、公平合理分配商标利益
二、避免消费者混淆
三、增进消费者福利
第五章 我国商标先用权的理念与制度完善
第一节 商标先用权价值理念的修正
一、对商标使用主义的理性回归
二、商标法内在逻辑冲突的调整
三、公平竞争理念的融入
第二节 商标先用权的利益重配
一、以赋权增强对商标先用权人的保护
二、以设定先用权条件保障商标专用权人的利益
三、以规范商标使用实现对消费者的保护
第三节 商标先用权的立法完善
一、商标法中商标权取得制度的取舍
二、商标先用权的重新定位
三、反不正当竞争法对商标在先使用的保护
结语
参考文献
后记

知识产权是驱动社会
创新的重要因素，越来
越为各国所重视。而知
识产权制度可以看作政
府与知识产权人之间关
于知识产品使用方面的
协议，政府赋予权利人
一定时间内对知识产品
的垄断权，同时权利人
需让渡一部分权利于社
会，让社会公众可以及
时享受最新的知识产品
。在这个过程中不可避
免地要进行利益的权衡
，如何实现对权利人的
保护与社会公共利益间
的平衡成为一道难题。
商标法中同样存在类似
问题。商标作为社会区
分体系的一部分，基本
功能就是将不同商品或
服务、不同商品或服务
的提供者区分开来，以
现实区分来源的功能。
对消费者来说，商标可
以降低其搜索成本，帮
助消费者认牌购买，指
导消费者选购商品或服
务。商标法就是关于商
标的取得、使用和保护
的专门法。
商标权的取得有使用
取得与注册取得两种模
式，前者是商标发展历
史中自然形成的取得方
式，其特点是公平，但
缺乏效率及稳定性，由
此催生了注册取得模式
，即商标权的获得需要
经过注册申请，进行登
记方可受到法律保护。
虽然注册原则的出现晚
于使用原则，但登记注
册方式带来的安全与效
率，使得其适用范围变
大。但我们也应该看到
，商标专用权在商标注
册制度下得到了充分的
保护，甚至有不断扩张
的趋势，而注册保护主
义忽视了商标的使用价
值。
虽然注册制有其固有
的优势，但在注册制下
容易出现利用注册程序
实施的不正当竞争行为
，如抢注。由于缺乏对
使用的要求，容易出现“
注而不用”的闲置商标的
情形，浪费了商标资源
。在市场竞争中，存在
大量的未注册商标的使
用情况，如果没有其他
经营者就相同或类似商
标申请注册，前者的竞
争利益一般不会受损，
也不存在商标混淆。但
如果随后有其他经营者
就相同商标申请注册，
则会出现在先使用未注
册商标与在后注册商标
的冲突问题。此时，如
何解决该问题值得关注
。
商标法是否应该保护
在先使用的未注册商标
，这就涉及在先使用商
标产生的基础、商标价
值形成的原因、商标法
保护对象的本质等诸多
问题。从商标发展历史
可以发现，商标产生于
使用行为，商标价值的
形成也是围绕着使用行
为，是商标使用人将商
标投入市场使用后，该
商标逐渐获得消费者认
可方才在商标上凝结了
商誉，商誉代表着市场
份额的大小，因此为经
营者所重视。而一个商
标获得注册，但没有被
使用，其必然不含有商
誉，因为它尚未投人市
场进行使用，消费者也
无从得知该商标，所以
注册不应该是商标获得
保护的逻辑起点，使用
才是商标获得保护的基
础所在。那么，在先使
用并产生了一定的市场
影响力的商标，极容易
遭受不正当竞争行为的
侵害，例如被仿冒、被
抢注、被诋毁等，其利
益应该获得法律的关注
。公平是法的价值追求
之一，商标法作为利益
分配方面的法律，也需
要公平。在使用取得商
标权背景下，最先使用
商标者获权，公平价值
得以最大限度地体现。
但是在注册制下，最先
申请注册者获权，最先
使用者因主客观原因没
有申请注册从而无法获
得周全保护。若仅仅因
为没有获得注册而得不
到法律的承认和保护，
经营者在商标上付出的
所有劳动便付之一炬，
其合法权益无法得到全
面保障，这无疑是有违
公平的。通过在注册制
商标法中设置商标先用
权制度，可以弥补注册
制商标法的公平价值。
商标的主要功能是区分
来源，即将不同的商品
或服务及其生产者或提
供者进行区分，以使消
费者可以正确选择，消
费者的选择标示着市场
份额，因此商标的意义
已经溢出标记符号本身
，成为商品或服务质量
、商誉、影响力等因素
的综合载体。①同时商
标也是一种竞争手段，
在市场中．·个拥有较高
声誉的商标所标示的商
品往往比一般商标所标
示的商品更受消费者欢
迎，更具有市场竞争力
。正因如此，市场中存
在不当使用他人商标的
行为，如仿冒，不仅误
导了消费者，还攫取了
本应属于商标权人的市
场份额，破坏了商标市
场的竞争秩序。商标先
用权人与专用权人在商
标市场中存在广泛的竞
争，他们利用商标作为
竞争工具对市场份额进
行争夺，而承载商誉的
商标对消费者进行商品
选择有极强的导向性。
②因此，对商标先用权
人与专用权人的利益冲
突进行解决，可以更好
地维护市场竞争秩序，
解决方法应该在价值目
标的引导下探寻。
商标法若不对在先使
用商标进行保护，则有
违公平原则，亦不符合
市场竞争所要求的公平
竞争。虽然2013年《商
标法》已经对商标在先
使用作出了规定，但是
该条款在适用上存在模
糊之处，导致商标先用
权的具体判定标准在理
论上和实践中存在着差
异，同时存在对商标先
用权人权益保护范围界
定不清、保护力度不足
、先用权人与专用权人
利益冲突等问题。同时
，我国对在先使用商标
缺乏从竞争视角的研究
，对其分析往往忽视了
权利主体的竞争利益分
配和对公共利益保护的
懈怠，因此有待进一步
的研究，以对现存的问
题进行反思、解决或细
化，从而完善我国